1、第一章 法的一般原理,主要内容,法的概念,法的要素,法的效力,法律责任,第一章 法的一般原理,法律思维方式,第一节 法的概念,法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的行为规范的总和。它以权利义务为调整机制，通过对利益的分配形成有利于统治阶级的社会秩序。,法律是什么,？,第一节 法的概念,一、法是调整人们行为的社会规范,二、法是由国家制定或认可的行为规范,三、法以权利义务为主要内容,四、法通过对利益的分配形成统治阶级期待的社会秩序,五、法由国家强制力保证实施,第二节 法的要素,法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素或基本单位。,法律,法律规则,法律原则,法律概念,是法律的品格性要素为法
2、律规则提供某种基础或本源性的原理和准则,是法律的主体性要素，关于权利、义务、责任的记载和表述,是法律的基础性或技术性要素，为了避免人们对某些关键性法律名词的含义产生混淆，立法者往往在法律条文中对这些名词作详细解释,第三节 法的效力,法的效力是指法作为一种国家意志对法律主体具有的约束力和强制力，表现为凡是由国家制定或认可的法律规范及其表现形式规范性法律文件等对主体行为具有的普遍约束力。一般而言，法的效力包括法的效力范围和效力等级。,一、法的效力的概念,第三节 法的效力,二、法的效力范围,法的效力范围指法律规范的约束力所及的范围，包括法律规范对人的效力、空间效力、时间效力。,（一）法的对象效力,法
3、的对象效力是指一个国家的法律对哪些人有效的问题。,第三节 法的效力,（一）法的对象效力,中国公民,在中国境内,在中国境外,外国公民无国籍人,在中国境内,第三节 法的效力,对人的效力,法律的空间效力指法律在那些地域有效力。一般来说，一国法律适用于该国主权范围所及的全部领域，包括领土、领水、领空。,第三节 法的效力,（二）法的空间效力,法律的时间效力是指法律何时开始生效、何时终止效力、以及法律对于其生效前的事件或者行为是否具有溯及力的问题。,第三节 法的效力,（三）法的时间效力,第三节 法的效力,三、法的效力等级,我国颁布的法律、法规、行政规章、地方法规多达几十万部，它们形成了一个错综复杂的法律体
4、系，由于制定部门不同，所调节的领域不同，制定的时间不同，这些法律难免会有冲突与矛盾。为了使这些法律得以有效运行，需要规定其效力等级以及效力冲突解决机制，这就是法的效力等级的基本内容。,第三节 法的效力,（一）不同主体制定的法律规范的效力关系,第三节 法的效力,（二）同一主体制定的法律规范的效力关系,我国参与缔结或加入并已批准生效的条约、公约、议定书、协定等国际法规范若与国内法有冲突，国际法规范(除我国声明保留的条款外)效力优先。,第三节 法的效力,（三）国际法与国内法的效力关系,第四节 法律责任,一、法律责任的界定,法律责任是由于侵犯法定权利或违反法定义务引起的、由专门国家机关认定并归结于法律
5、关系的有责主体的、带有强制性的义务。,第四节 法律责任,二、法律责任的种类,第四节 法律责任,三、法律责任的归结和免除,归责原则,责任法定原则,公正原则,效益原则,责任自负原则,第四节 法律责任,第五节 法律思维方式,一、形式合理性优于实质合理性,案例：中国最后一位“流氓罪”犯人将服刑至2020年本文的主人公叫牛玉强，1965年出生于北京。 27年前，18岁的他因为和朋友抢了一顶帽子并打了一架，被法院以流氓罪判处了死缓。20年前，身患重病的他被保外就医，在京治疗期间娶妻生子。13年前，当年判处他死缓的法律依据“流氓罪”被从刑法条文中永久删除。6年前，监狱警察来到他家将其带走，重新投入监狱服刑。
6、由于超时未归，他的刑期被顺延。他将因流氓罪在监狱里服刑至2020年。他将成为中国最后的“流氓”。,第五节 法律思维方式,形式合理性是指严格按照法律的规定和程序采取行动，不去探讨法律本身是否完全符合正义，也不考虑根据法律的规定和程序得出的结论是否具有正义性，它是一种普遍的合理性。实质合理性是指每个案件的处理结果都合乎正义的要求，它表现为个案处理结果的合理性。,第五节 法律思维方式,二、程序公正优于实体公正,熟悉美国警匪片的朋友们，对警察向犯罪嫌疑人说出的第一句话都耳熟能详：“你有权保持沉默。如果你不保持沉默，那么你所说的一切都能够用来在法庭作为控告你的证据。你有权在受审时请律师在一旁咨询。如果你
7、付不起律师费的话，法庭会为你免费提供律师。你是否完全了解你的上述权利？”这句话就是著名的“米兰达警告”，也称“米兰达告诫”，即犯罪嫌疑人、被告人在被讯问时，有保持沉默和拒绝回答的权利。,第五节 法律思维方式,现代法治从根本上要求人们通过合法程序来处理具体法律案件，违反程序的行为和主张即使符合实体法规范，也将被否定，不能引起预期的法律后果。 当然，程序公正优先并不主张程序绝对优先，而是相对优先。也就是说，在法治社会，应该以程序公正优先为原则，在特殊情况下，也允许牺牲一下程序公正，以挽救实体公正。,第五节 法律思维方式,三、合法性优于客观性,在科学思维中，下列思维方式是必须坚持的： 第一，未查明真
8、相，认识活动不能停止，不能下结论。 第二，无条件尊重客观事实，只要查明真相，你下的结论就必须与真相一致。 第三，不能以虚拟的事实为依据下结论。,第五节 法律思维方式,法律思维与科学思维是截然不同的，法律思维强调以下三点：,一、面对未查明的客观事实，也必须做出一个明确的法律结论二、已查明的事实，也可以被法律证据规则排斥，而不会引起预期的法律后果三、在某些情况下，法律允许以虚拟事实做裁判根据，而且不允许以客观事实来对抗虚拟事实,第五节 法律思维方式,四、理由优于结论,法律思维遵循着“理由优于结论”的规则。也就是说，法律的结论必须是有论证理由的结论，是对法律思考者本人以及其他的人均有说服力的结论。法
9、律思维的任务不仅是获得处理法律问题的结论，而且更重要的是提供一个能支持结论的理由。同时，这种理由必须是公开的、有法律依据的和有法律上说服力的，它应当使法律游戏的参加者和观众理解：法律结论是来自于法律逻辑的结果。,第五节 法律思维方式,五、普遍性优于特殊性,法律规则必须具有普遍性，因为法律从根本上说体现了普遍的规律性，是一般性行为规范。法律的一般性意味着不允许以待决问题的特殊性来排斥既定规范的普遍性，更不能以“下不为例”的方式来思考和解决具体的法律问题。,第五节 法律思维方式,六、以权利义务分析为基本逻辑线索,权利义务分析应该是法律思维中最重要的规则。即法律思维必须以权利义务分析作为思考问题的基本逻辑线索，法律思维就表现为以权利和义务为线索的不断追问：某主体是否有权利做出此种行为、享有此种利益和做出此种预期？与之相对的主体是否有义务如此行事或以此种方式满足对方的请求和预期？换句话说，权利义务分析应该是一条贯串始终的红线。什么时候离开这条线索去考虑问题，你就可能作出一个不正确的判决。,
