吴鹏行政法讲义2018年版PDF版本.pdf

1、 1 行政法与行政诉讼法讲义 中国人民大学 吴鹏 行政法的总体结构 ： 2 1 4 2 个人、 1 件事、 4 个程序 官管民 行政管理 行政主体 相对人：行政行为 官 民 事 民告官 行政复议 申请人被申请人：行政行为 行政诉讼 原 告被 告：行政行为 行政赔偿 请求人义务机关：行政行为 第一章 行政法概述 1行政法的基本概念 立法权 立法机关 立法法（控权法） 一、 天赋人权 社会契约 国家权 Power 行政权 行政机关 行政法 （控权法） = 宪法 （控权法） 司法权 司法机关 诉讼法（控权法） 公民权 Right 西方：三权分立、制约平衡 中国：三权分工、互相监督 行政 立法 权 二

2、、 行政 公共行政 行政机关 行 使 行政权 行政 执法 权 私人行政 包括被授权组织 行政 司法 权 行政实体法（事前控权） 三、行政法 （控权法） 行政程序法（事中控权） 行政诉讼法（事后控权） 行政组织法（行政主体） 总则（一般行政法） 行政行为法（抽象行为、具体行为） 四、行政法 行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿） 分则（部门行政法） 2行政法的法律渊源 立法法：宪法、法律、法规 3、规章 2 人大立法（宪法、法律、地方性法规、自治法规）；政府立法（行政法规、部门规章、地方政府规章） 非正式渊源 ：其他规范性文件 宪法 法律 行政法规 自治法规 地方性法规 地方政府规章 部门规

3、章 自治区 省法规 （省 、 自治区 、 直辖市） 省规章 部委 、 直属机构 自治州 、 自治县 市法规 （省会市 、 特区市 、 国批市 设区的市 ） 市规章 2 3行政法的基本原则 一、合法行政原则 无法律无行政 国家权 ： 法无授权即禁止 （形式行政） 公民权 ： 法无禁止即自由 例： 1992 年修正的专利法对专利权的恢复 未作出任何规定 被告国家知识产权局在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”。 此 观点是否成立？ （ 2003/4/7/案例） 种类裁量权 （派出所：警告、罚款） 二、合理行政原则 理性 自由裁量权 （实质行政） 幅度裁量权 （派出所： 500 元以

4、下罚款） 1公平公正 原则 ：同等对待 2考虑相关因素 原则 ：正当考虑 3比例原则： 合目的性 适当性 损害最小 合法行政原则与合理行政原则的关系 例： （ 2008/2/46/单选）关于合理行政原则，下列哪一选项是正确的？ A遵循合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志 B合理行政原则属实质行政法治范畴 C合理行政原则是一项独立的原则，与合法行政原则无关 D行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一 三、程序正当原则 1 行政 公开 原则 ： 行政机关 向社会公开政府信息，但涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私除外 2公众参与 原则 ： 行政机关 作出重要决定，尤其是对相对人不利的

5、决定，应当听取其意见 3回避 原则 ：行政机关工作人员与相对人存在利害关系时，应当回避 四、高效便民原则 1 高效 = 行政 效率 原则 ： 行政机关应当积极履行法定职责，遵守法定时限，禁止不合理延迟 2 便民 = 便利当事人原则 ： 行政机关 不能增加相对人的程序负担 五、诚实守信原则 1 诚实 = 行政信息真实原则 ：全面、准确、真实 2 守信 = 保护公民信赖利益原则 ： 行政机关 非因法定事由并经法定程序，不得撤销变更行政决定 （ 1）违法行为 ： 撤销，赔偿 （ 2）合法行为 ： 废止，补偿 六 、权责统一原则 1 权力 = 行政效能原则：法律法规赋予 行政机关 相应的执法手段，保证

6、政令有效 2 责任 = 行政责任原则：行政机关及公务员违法或者不当行使职权，应当承担法律责任 （ 1）行政机关：赔偿（ 2）公务员：处分 第二章 行政组织与公务员 不合法 不合理 合法 合理 不合理 3 1行政组织概述 行政机关 （外部职权，对外） 一、行政组织 行政机构 （内部职权，对内） 被授权组织 行政法 ： 狭义 = 内部机构 宪 法 ： 广义 = 内部机构 or 行政机关 行政机关 （ 宪法 and 组织法） 二、 行政主体 （名 + 权 power + 责 ） 自己 名 义 行政 权 责 任能力 被授权组织 （ 法律 or 法规 or 规章 ） 委托 民事权利 内部机构 行政相对人

7、 （ 权 right）： 公民、法人 、 其他组织 2行政机关 一般行政机关 （一级政府） 一、行政机关 专门行政机关 （工作部门） 派出行政机关 （地区行政公署、区公所、街道办事处） 国 务院 工作部门 （公安 部 、发改 委 ） 省 （ 自治区 、直辖市） 工作部门 （公安厅、发改委） 地区行署 市 （ 自治州 、设区的市） 工作部门 （公安局、发改委） 县 （ 自治县 、不设区 的市、市辖区） 工作部门 （公安局、发改委） 区公所 街道办 乡 （镇、民族乡） 居委会 村委会 二、中央行政机关 国 务 行政机关 组成部门 外交部 、 国防部 、 发展和改革委员会 、 教育部 、 科学技术部

8、 、 工业和信息化部 、 民族事务委员会 、 公安部 、 安全部 、 民政部 、 司法部 、财政部 、 人力资源和社会保障部 、 自然资源部、生态环境部 、 住房和城乡 建设部 、 交通运输部 、 水利部 、 农业农村部 、 商务部 、 文化和旅游部、 卫生健康委员会、退役军人事务部、应急管理部 、 中国人民银行 、 审计署 履行 基本 行政管理职能 司处两级机构 直属机构 海关总署、 国际发展合作署 、 税务总局、 市场监督管理总局、 广播电视 总局 、 医疗保障局 、 体育总局、统计局、宗教事务局、国务院参事室、机关事务管理局 具有 独立 行政管理职能 司处两级机构 直属特设机构 国有资产

9、监督管理委员会 同上 同上 部委管理信访局、 粮食和物资储备局 、 移民管理局 、 林业和草原局 、 知识产权局 、 能源局、国防科技工业局、烟草专卖局、外国专家局、公务行使 行政管理职能 司处两级机构 or 只设处级4 院 国家局 员局、铁路局、中国民用航空局、邮政局、文物局、中医药管理局、外汇管理局、煤矿安全监察局、档案局、保密局、密码管理局 机构 内部机构 办公机构 办公厅 协助总理处理日常工作 司处两级机构 办事机构 国务院侨务办公室 、 港澳事务办公室、台湾事务办公室、 研 究室、新闻办公室、防范和处理邪教问题办公室 协助总理办理专门事项 司处两级机构 议事协调机构 学位委员会 、西

10、部地区开发领导小组 重要业务的组织协调 未规定 内部机构 直属事业单位 新华通讯社、中国科学院、中国社会科学院、中国工程院、国务院发展研究中心、国家行政学院、中国地震局、中国气象局、 中国银行保险监督管理委员会 、 中国证券监督管理委 员会 、国家自然科学基金委员会 非营利组织 国务院行政机构设置和编制管理条例 例 ：全国人大 国 务院 教育 部 教师 司 道德 处 机 构 设 置 组成部门 中编办方案国务院 全国人大 /常委会 决定 直属机构、办事机构、议事协调机构和部门管理国家局 中编办方案 国务院 决定 司级内设机构 中编办方案 国务院 批准 处级内设机构 国务院行政机构 决定 中编办备

11、案 编制 管理 编制方案的内容： 国务院行政 机构的人员定额和人员结构比例 国务院行政 机构领导职数和司级内设机构领导职数 例： 国家税 务总局为国务院直属机构。就其设置及编制，下列哪一说法是正确的？ （ 2014/2/43/单选） A设立由全国人大及其常委会最终决定 B合并由国务院最终决定 C编制的增加由国务院机构编制管理机关最终决定 D依法履行国务院基本的行政管理职能 三、地方行政机关 1 地方行政机关：地方各级政府及其工作部门 业务指导关系 同级政府领导 2 上下级工作部门关系 公安局 上级部门指导 （对口设置） 垂直领导关系 上级部门领导 安全局 海关、国税、外汇管理、金融 3 （一级

12、政府的） 派出机关 一级政府 省政府 地区行署 市政府 县政府 区公所 副县级政府 县政府 街道办 乡政府 内部机构 4 （工作部门的） 派出 （内部） 机构 工商所、税务所、公安派出所 被授权组织 地方各级人民政府机构设置和编制管理条例 机构 设置 地方政府 1 级 行政机构 2 级 区政府 环保局 本级政府方案 上一级政府 批准 区政府 市政府 地方政府 1 级 行政机构 2 级 的内设机构 3 级 区政府 环保局 法制科 本级政府 编办 审批 区政府 编办 编制 管理 中央统一领导、地方分级管理 地方 各级政府 的行政编制 总额 ： 省级政府 提出中编办审核 国务院 批准 5 例： 甲市

13、为乙省政府所在地的市。关于甲市政府行政机构设置和编制管理，下列说法正确的是：（ 2011/98/不定选） A. 在一届政府任期内，甲市政府的工作部门应保持相对稳定 B. 乙省机构编制管理机关与甲市机构编制管理机关为上下级领导关系 C. 甲市政府的行政编制总额，由甲市政府提出，报乙省政府批准 D. 甲市政府根据调整职责的需要，可以在行政编制总额内调整市政府有关部门的行政编制 3被授权组织、被委托组织 被授权组织 = 法律、法规、规 章授权 的组织 法律法规规章的“委托” = 授权 被委托组织 = 行政机关委托 的组织 行政机关的“授权” = 委托 任何组织都可以被授权 行政处罚法、行政许可法：法

14、律法规授权 行政诉讼法：法律法规规章授权 任何组织都可以被委托 行政处罚法：处罚权只能委托事业组织 行政许可法：许可权只能委托行政机关 常见的有：企业组织（公用企业、全国性公司 ） 政企不分 事业组织（学校 ） 政事不分 社会团体（律师协会 ） 政团 不 分 基层群众性自治组织（居委 会、村委会） 自治没有 常见的有：治安联防队 税收代扣代缴人 例： 公安局行政机关、被授权组织、被委托组织、行政相对人、民事主体、司法机关 4公务员 一、公务员的概念 七种机关工作人员 ：党的机关 2、嘴的机关 2、司法机关 2、行政机关 1，非工勤人员 二、基本管理制度 1 职位分类、职务级别 职位分类： 综合

15、管理类、专业技术类 、 行政执法类 国务院增设的类型 职务级别：领导 职务 （ 10 级）、非领导 职务 （ 8 级）。 职务对应相应的 级别 （ 15 级 ） 2 公职的取得（进） 录用 范围 主任科员以下的非领导职 务 条件 肯定条件（职位资格 or 职位空缺）； 否定条件（犯罪刑罚 or 开除公职） 程序 考试 考察 、 体检 公示 录用 试用 1 年 任职 不予录用（外人） 取消录用 （内人） 任职 选任制 人大及其常委会选举的领导职务 委任制 一般的公务员职务 聘任制 （第 16 章） 专业性较强 or辅助性职位 1-5 年 聘任合同 ； 协议工资 ；非保密；人事部门备案 兼职 机关

16、 外 兼职 经过有关机关批准 + 不得领取兼职报酬 + 不得在 营利性组织 中兼职 例： 王某经过考试成为某 县财政局新录用的公务员，但因试用期满不合格被取消录用。下列哪一说法是正确的？（ 2014/2/44/单选） A对王某的试用期限，由某县财政局确定 B对王某的取消录用，应当适用辞退公务员的规定 C王某不服取消录用向法院提起行政诉讼的，法院应当不予受理 D对王某的取消录用，在性质上属于对王某的不予录用 3 公职的履行（管） 考 内容 德、能、勤、绩、廉，以绩为重点 6 核 类型 定期考核；不定期考核 结果 定期考核结果 ：优秀、称职、基本称职、 不称职 （降职） 奖励 对象 公务员个人；公

17、务员集体 形 式 精神奖励、物质奖励相结合，以精神奖励为主 种类 嘉奖、三等功、二等功、一等功、授予荣誉称号 处分 种类 警告（ 6 月）记过（ 12 月）记大过（ 18 月）降级（ 24 月）撤职（ 24 月）开除 后果 处分期间不得 晋升职务和级别 ； 不得涨工资 （警告除外） 解除 解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响，但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务 抵抗权 上级决定命令：一般错误的提出意见后执行免责；明显违法的应当拒绝执行 行政机关公务员处分条例 两种以上处分 不同种类 只罚重的；同一种类 延长期限 人大选举公务员 政府 决定 开除、撤职处分，向 人大 提出 罢免 建议 立案

18、调查期间 不得交流、出境、辞去公职、退休；任免机关 可以 决定暂停其职务 例 :某行政机关负责人孙某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。下列说法正确的是： （ 2008/2/98/不定项） A应只对孙某执行撤职处分 B应同时降低孙某的级别 C对孙某的处分期为 36 个月 D解除对孙某的处分后，即应恢复其原职务 交流 调任 从 国有企事业单位、人民 团体 群众团体调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领 导职务 转任 在七个机关内部的不同职位之间的职务变动 挂职锻炼 到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位 担任职务 回避 职务回避 亲属回避 ：夫妻、直系血亲、

19、三代以内旁系血亲、近姻亲：不能相互直接领导；不能直属同一领导；不能一方当领导，另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作 地域回避 ： 乡 级机关、 县 级机关 的 主要 领导职务 公务回避 执行公务时涉及 与 本人 或者上列亲属有利害关系的 4 公职的退出（出） 辞职 辞去公职 禁止：服务年限未满 涉密职位未脱密 重 要公务未完毕 且需要本人完成 审计审查未结束 辞去领导职务 种类：法定辞职 自愿辞职 引咎辞职 责令辞职 辞退 条件 ：年度考核 连续 两年 不称职 不胜任现职又不接受其他安排 机关 机构改革 拒绝合理安排 不履行义务不遵守纪律 旷工 连续 15 天 or 一年累计 30 天

20、除外 ： 因公致残的 患病负伤在医疗期内的 女性在 孕期产假哺乳期内 的 退休 退休年龄 （ 60， 55） or 完全丧失工作能力 提前退休：工作 30 年 工作 20 年距退休年龄 5 年内 辞去公职或者退休的，领导成员 离职 3 年内 、 其他 人 2 年内，不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。 5 公职的保障 物质保障 工时 、 休假 。 加班 补休 ，没有加班费 定期考核优秀 、 称职 年终奖金 （与 处分无关 ） 一般 申诉 不利人事 处理决定 知道 处理 30 日 内向 原机关 申请 复核 （ 接到 申请书 30 日内决定 ） 接

21、到 决定 15 日内向同级人事部门或上级机关提出 申诉 （ 受理 60 日内决定 ） 7 权益保障 公务员 知道 处理 30 日内提出 申诉 复核、申诉期间不停止执行 控告 机关及其 领 导 侵权 向 上级机关或者专门机关 提出 聘任制 公务员 诉讼 聘任合同 争议 60日内申请 人事仲裁 15 日内提起 民事诉讼 第三章 行政行为 1行政行为概述 一、行政行为的概念 行政行为 = 主、权、责 行政主体行政权法律责任 （无责：行政指导、行政调解、行政仲裁） 二、行政行为的特征 1 执行性 2 裁量性 3 单方性 4 权责 统一性 三、行政行为的分类 行政立法行为 抽象行政行为 人民大学条例 ：

22、作弊开除 行政行为 行政执法行为 行政司法行为 具体 行政行为 人民大学 开除某位作弊的学生 行政裁决民事纠纷；行政复议行政纠纷 1.比较 某县政府发布文件规定：“本县烟酒批发企业，不得批发外县生产的烟酒。” 某县有 20 家烟酒批发企业。 某县政府发布文件规定：“本县烟酒批发企业，不得批发外县生产的烟酒。” 例： 因某市某区花园小区进行旧城改造，区政府作出关于做好花园小区旧城改造房屋拆迁补偿安置工作的通知，王某等 205 户被拆迁户对该通知不服 ，向市政府申请复议。 市政府认为通知是抽象行政行为，裁定不予受理复议申请。（ 2008/4/7/案例） 2.框架 官管民 行政管理 抽象行政行为 +

23、具体行政行为 合法性 +合理性 民告官 行政复议 具体行政行为的合法性 +合理性 附带审查部分抽象行政行为的合法性 行政诉讼 具体行政行为的合法性 附带审查部分抽象行政行为的合法性 行政赔偿 具体行政行为的合法性 +合理性 2抽象行政行为 一、抽象行政行为 正 式立法 行政法规、部门规章、地方政府规章 非正式立法 其他规范性文件 （有普遍约束力的决定、命令） 所有行政 主体 =国务院 规章机关 规章以下机关 被授权组织 二、法律冲突的解决 宪法 法律 行政法规 自治法规 地方性法规 地方政府规章 部门规章 省法规 省规章 市法规 市规章 8 上 位法优于下位法 1 不同立法机关 规章 vs 规

24、章 国务院 “ 家长裁决法 ” 地方性法规 vs 部门规章 国务院 全国人大常委会 特别法优于一般法 2 同一立法机关 新 法优于旧 法 新的一般法 vs旧的特 别法不知如何适用的，制定机关裁决 行政许可法（ 20 日）律师法（ 30 日） 20日， 法律法规另有规定的除外 30日 （全 人大 ） 授权法 国务院 经济特区 vs法律 不知如何适用的，全国人大常委会裁决 国务院两法规：行政法规 + 授权法（暂行条例） 深圳市两法规：市 法 规 + 授权法（特区法规） 例： 下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？（ 2005/2/43/单选） A地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一

25、致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决 B不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决 C地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销 D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销 三、行政法规 执行性立法 执行法律（ 上粗下细 ） 1种类 自主性立法 没有法律（ 上无下有 ） 授权性立法 全国人大授权（ 法律绝对保留：犯罪刑罚、政治权利、人 身自由、司法制度 ） 2制定程序 立项 国务院法制 办 拟订年度立法工作计划 ， 报国务院审批 起草 有关部门或由法制办负责 ， 重要的由法制办负责 起草部门主要负责人签署 送审稿 草案

26、向社会公布征求意见， 国务院决定不公布的除外 审查 法制办负责审查 法制办主任将 草案 提请国务院常务会议审议 （ 简单的由法制办直接 提请国务院审批 ） 决定 公布 法制办形成 草案修改稿 ， 报请总理签署国务院令公布施行 国务院公报 、 全国 性 报纸 和 中国政府法制信息网 刊登 30 日后施行 （紧急的可以立即施行） 30 日内由 国务院办公厅 报 全国人 大常委会 备案 解释 国务院部门、省级政府 要求 国务院解释 ， 解释与行政法规具有同等效力 立法解释 制度，例外（ 法律 有立法解释、司法解释、行政解释） 例： 关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的？（ 2010/2/4

27、2/单选） A行政法规均应由国务院常务会议审议通过 B行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明 C行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改 D行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案 3监督程序： 违宪审查权、违法审查权 全国人大常委会 国 务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会 行政法规、地方性法规、自治法规 要求 审查 其他组织和个人 建议 审查 例： 孙志刚案 国务院 流浪乞讨人员收容遣送办法 救助管理办法 9 四、规章和其他规范性文件 1部门规章和地方政府规章 （一般称“规定”、“办法”，但是不得称“条例”） 制定机关 报请立项 决定

28、 公布 刊登 解释 施行备案 部门规章 国务院组成部门、直属机构、直属事业单位 部门 内设 机构或其他机构 部 务会议 或 委 员会会议 部门首长 国务院公报或部门公报、全国性报纸 和 中 国政府法制信息网 制定机关解释 30 日后施行(紧急 情况 除外 )， 30 日内由 法制办 报请备案 地方规章 省级政府 市 级 政府 政府工作部门或下级政府 政府常务会议或全体会议 政府首长 本级政府公报、本地报纸和 中国政府法制信息网 规章违反法律、行政法规 任何组织和个人 建议审查 （ 规章国务院；市规章省政府） 例： 有关规章的决定和公布，下列说法正确的是：（ 2014/2/97/不定选） A审议

29、规章草案时须由起草单位作说明 B地方政府规章须经政府全体会议决定 C部门联合规章须由联合制定的部门首长共同署名 公布，使用主办机关的命令序号 D规章公布后须及时在全国范围内发行的有关报纸上刊登 2其他规范性文件 任何行政主体都可以制定。 制定机关 撤销或改变 （ 自己监督自己 ） 3抽象行政行为的监督 上级机关 撤销或改变 （ 上级监督下级 ） 同级人大 撤销 no 改变 （ 人大监督政府 ） 3具体行政行为 一、具体行政行为概述 1定义 具体行政行为： 行政执法 行政司法 （主、权、 责 ） 事实行为：不以影响相对人权利义务为目的的行政活动 （主、 责 ） = 非法拘禁、非法殴打 准备性行为

30、：程序性、阶段性行为 （主、权） = 行政检查 2分类 作为行政行为 不作为行政行为 （拒绝、拖延） 依职权行政行为 依申请行政行为 羁束行政行为 裁量行政行为 授益行政行为 负担行政行为 要式行政行为 不要式行政行为 行政行为 内部行为 （行政机关行政机关；行政机关内部机构；行政机关公务员） 例： 甲市政府会议纪要规定：城市公交公司免缴交通规费； 原由交通局负责的对违法运营的查处，交由建设局负责。运输经营户田某、孙某和王某不服，向法院提起诉讼。 (2005/4/1/简析 ) 问题： (1)城市公交公司免缴交通规费是否属于行政诉讼受案范围？ (2)田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？ (3)

31、违法运营查处权从交通局转移到建设局，是否属于法院的审理范围？ 二、具体行政行为的成立和效力 1成立 在法律上存在 主体：行政主体 条件 内容：行政权 程序：送达 例：税务局 超越工商局职权， 颁发营业执照 10 2效力 行政机关 撤销或改变 确定力：不可更改力 上级机关 撤销或改变 法院行政庭 撤销或 改变 行政处罚 明显不当、 其他行政行为款额错误 公定力 拘束力：行政机关、相对人遵守；其他组织和个人尊重 执行力：公民自愿履行，否则 行政 强制执行 （复议诉讼期间）不停止执行原则，以停止执 行为例外 例： 关于具体行政行为，下列哪一说法是正确的？（ 2011/49/单选） D. 当事人不履行

32、具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现 3 有效 、可撤销、无效 有 效 合法 合理 可撤销 一般违法或不当 有 公定力 有 救济时效限制 有溯及力 ， 赔偿 无 效 重大且明显违法 无 公定力 无 救济时效限制 有溯及力，赔偿 4废止 合法行为 客观情况发生重大变化 （ 法律 事实 结果） 为了维护公共利益 无溯及力 ， 补偿 三、具体行政行为的一般合法要件 事实证据 法律依据 行政决定 事实证据确凿 适用法律正确 符合法定程序 （严重违反是违法；一般违反是瑕疵） 没有 超越职权 没有 滥用职权 （形式合法，但内容 严重不合理 ） 例： 有关具体行政行为的效力和合

33、法性，下列说法正确的是：（ 2014/2/99/不定选） A具体行政行为一经成立即生效 B具体行政行为违法是导致其效力终止的唯一原因 C行政机关的职权主要源自行政组织法和授权法的规定 D滥用职权是具体行政行为构 成违法的独立理由 四、具体行政行为的若干类型 1行政裁决 行政机关 正式法律 授权 特定 民事纠纷 2行政确认 行政机关 相对人的法律地位、法律关系、法律事实 确 定、 认 可、 证明 3 行政征收、行政征用 行政征收： 强制 、无偿税、费 行政征用： 强制 、有偿财产、劳务 4行政给付 概念：行政机关 特殊情况的公民 物质权益帮助 种类：抚恤 金 （ 伤残 or 遗属 ） 、 最低生

34、活保障 金 、社会保险 金 5行政合同 不合法 不合理 合法 合理 不合理 11 概念：行政机关 相对人 行政目的 合同 种类：财产性合同，如国有土地出让合同、 农村土地承包合同 管理性合同，如计划生育合同、科研合同 第四章 行政处罚 1概念和原则 一、概念 ：行政机关 违反行政法规范的 相对人 行政 制裁 处罚法定原则 公正 公开原则 二、原则 依据公开，内部文件不对外 过程公开，但涉密除外 处罚与教育相结合原则 财政返还 乱罚款、乱收费、乱摊派 保障当事人程序权利原则 2种类与设定 一、种类 （ 6+n） 警告 区分：行政处分的警告 罚 款 区分：行政强制的罚款、司法罚款 没收违法所得、非

35、法财物 区分：刑法的没收财产 责令停产停业 暂扣或吊销许可证、执照 行政拘留 区分：司法拘留、刑事拘留 n： 法律、行政法规 规定的其他种类： 通报批评、 劳动教养 、驱逐出境 部门规章 部门利益 地方性法规、地方政府规章 地方利益 二、设定 创设权 （上无下有：上位法有设定的，下位法不得再设定） 具体规定权 （上粗下细） 法律 6+n 无 行政法规 6+n 限制人身自由 下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定 地方性法规 6 限制人身自由（ =行政拘留 ） 吊销企业营业执照 部门规章 警告、一定数量罚款（ 国务院规定上限 ） 地方规章 警告、一定数量罚款（ 省级人大常委会规定上限 ） 例

36、： 我国种子法规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以 1万元以上 5万 元以下罚款。某省人民政府在其制定的某省种子法实施办法中规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以 3万元以上 5万元以下罚款。下列说法哪些是正确的？（ 2003/70/多选） A实施办法超越了种子法的规定，无效 B实施办法没有超越种子法的规定，有效 3实施机关、管辖与适用 一、实施机关 行政机关 权力合并： 国务院或者经国务院授权的省 级 政府 可以决定一个行政机关行使有关12 行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使 被授权组织 条件： 法律、法规授权的具 有

37、管理公共事务职能的组织 被委托组织 条件： 事业组织 技术人员 技术条件（如需要） 二、管辖 级别管辖 原则上由县级以上行政机关管辖，法律、行政法规另有规定的除外 地域管辖 原则上由 违法行为发生地 的行政机关管辖，另有规定的除外 指定管辖 管辖争议 报请 共同上级机关指定管辖 移送管辖 违法行为构成犯罪，将犯罪部分移送公安司法机关。不得以行政处罚代替刑罚 三、适用 责令改正 实施处罚时，应当责令改正或限期改正 一事不再罚 对当事人同一个违法行为，不得给予两次以上 罚款 （多个机关可以作出 多种处罚） 雷管炸鱼：公安局、渔业局、环保局 裁量情节 不予处罚： 不满 14 周岁；精神病人在不能控制

38、辨认行为时；违法轻微及时纠正无危害后果 从轻减轻： 14 18 周岁；主动消除或减轻危害后果；受他人胁迫；配合查处违法有立功表现 处罚折抵 拘留 刑期（拘役、有期徒刑） 罚款 罚金 追究时效 违法行为 在 2 年 内未被 有权机关 发现 的，不再处罚，法律另有规定除外（治安处罚 法 6 个月） 4行政处罚的程序 一、决定程序 简易程序 条件 事实确凿 + 法律依据明确 + 警告或罚款 （公民 50 元以下组织 1000 元以下） 程序 表明身份； 说明理由； 听取陈述申辩； 作出书面决定 （可 1 人） 一般程序 条件 除简易程序外的情形 程序 简易程序 + 调查检查 （ 2 人 以上 ） +

39、负责人决定 （ 1 个集体） 听证程序 条件 责令停产停业；吊销许可证或执照；较大数额罚款 程序 行政机关告知 当事人 3日内申请 行政机关 7日前通知 听证公开进行，但涉密除外 案外人主持（调查人主持人） 质证 听证笔录（证据之一） 当事人 5日内申请，行政机关 20 日内 组织 听证笔录（唯一证据） 不说 明理由 or 不听取陈述申辩，行政处罚决定 不成立 （法理上 程序违法 ） 例： 甲公司将承建的建筑工程承包给无特种作业操作资格证书的邓某，邓某在操作时引发事故。某省建设厅作出暂扣甲公司安全生产许可证三个月的决定，市安全监督管理局对甲公司罚款三万元。甲公司对市安全监督管理局罚款不服，向法

40、院起诉。下列哪些选项是正确的？（ 2009/85/多选） B市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定 C某省建设厅作出暂扣安全生产许可证决定前，应为甲公司组织听证 D因市安全监督管理局的罚款决定违反一事不再罚要求，法院 应判决撤销 二、执行程序 1 当场收缴罚款 （决定权与收缴权分立原则的例外） 简易程序下 20元以下罚款 不当场收缴事后难以执行的（ 公民 50 元以下 ； 组织 1000 元以下 ） 简易程序、一般程序下 边远水上交通不便地区 + 向指定银行缴纳确有困难 + 当事人提出 13 执法人员应出具省级财政部门统一制发的罚款收据，否则相对人有权拒绝缴纳。 执法人员 2日内

41、将罚款交行政机关（水上的抵岸 2日内），行政机关 2日内交银行。 2行政强制措施 罚款 逾期每日加收 3%的罚款 不得超出原来罚款的数额 罚款 将查封、扣押的财物 拍卖 或将冻结的存款 划拨 必须有 正式法律 的规定 任何处罚 申请法院强制执行 （官告民） 当事人没有提起行政诉讼 （民告官） 5治安管理处罚 一、概念 ：公安机关 治安管理方面的违法行为人行政制裁 二、种类和适用 主 罚：警告、罚款、行政拘留、吊销许可证 1 种类 （ 4 1） 附加罚：限期出境或者驱逐出境（外国人） 2 适用 违法 行为主体 自然人 单位（ 自然人） 没收违法所得、非法财物 非法财物 收缴 ； 违法所得 退还被

42、侵害人，没有被侵害人的归国家 行政处罚的合并执行 多个违法行为： 分别决定，合并执行 ， 拘留合并不超过 20 天 接受调解与处罚 打架斗殴、毁损财物等情节较轻的可以 调解 达成协议，不予处罚； 达不成协议，予以处罚，并告知当事人提民事诉讼 三、违反治安管理的行为和处罚 1 扰乱公共秩序 2 妨害公共安全 3 侵犯人身权利、财产权利 4 妨害社会管理 四、处罚程序 1 调查 传唤后询 问查证的时间不得超过 8 小时；情况复杂可能行政拘留的不得超 过 24 小时 ，及时将原因和处所通知家属 2 决定 处罚权 公安局（ 4+1） 警告、 500 元 以下罚款 可以由 派出所作出 简易程序 事实清楚

43、，证据确凿，警告或 200 元 以下罚款，可以当场作出 决定书送达 当场或 2日内送达 （民事诉讼法） 被处罚人。 抄送决定书副本 被侵害人 （相关人） 通知家属 行政拘留的，应当及时通知被处罚人的家属 听证 权 吊销许可证 、 2000元 以上罚款 救济途径 当事人 可以申请行政复议 ， 或者提起行政诉讼 3 执行 拘留暂缓执行： 行政复议或行政诉讼当事人申请公安机关认为不危险担保人或保证金 例： 某公安局以刘某引诱他人吸食毒品为由对其处以 15 日拘留，并处 3000 元罚款的处罚。刘某不服，向法院提起行政诉讼。下列哪些说法是正确的？（ 2014/2/79/多选） A公安局在作出处罚决定前

44、传唤刘某询问查证，询问查证时间最长不得超过 24小时 B对刘某的处罚不应当适用听证程序 C如刘某为外国人，可以附加适用限期出境 D刘某向法院起诉的期限为 3个月 14 第五章 行政许可 1行政许可概述 一、行政许可的概念和特征 概念： 申 请 审 查 批 准（特定权利） 特征： 依申请 管理性 外部性 （ not内部审批：官对官、官对直属事业单位） 授益性 二、基本原则 1 依法许可原则 2 公开公平公正原则 （依据公开、 过程公开） 3 便民原则 4 程序保障原则 5 信赖保护原则 6 禁止转让原则 7 法律监督原则 2行政许可的设定 一、行政许可设定的范围 （ 6-4） 可设定行政许可的事

45、项 安全活动 普通许可 资源利用 特许 资格赋予 认可 技术审定 核准 组织设立 登记 法律、行 政法规 另有规定的 也可以不设定（第 13 条） 相对人 能够 自主决定 的 市场竞争 机制 能够有效调节 的 行业 组织 、中介 机构 能够自律管理 的 行政机关采取事后监督等方式 能够解决的 二、设定权限及形式 1.部门规章 国务院决定 2.市 规 章 省 规 章 创设权 （上无下有：上位法有设定的，下位法不得再设定） 具体规定权 （上粗下细） 法律、法规 经常性许可 下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定 国务院决定 经常性许可（ 及时 转化为法律或行政法规 ） 临时性许可 省规章 临时性许可 （ 一 年 转化为 地方性法规 ） 地方性法规和省规章 ： 不得设定应 当由 国家统一确定的资格资质，不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可；不得限制其他地区的个人或企业到本地区生产经营服务，不得限制其他地区的商品进入本地市场。 三、设定程序 起草 起草单位应当 采取听证会、论证会等