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司法考试通关笔记-行政法.doc

上传人:cjc2202537 文档编号:322109 上传时间:2018-03-28 格式:DOC 页数:72 大小:212.50KB
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资源描述

1、行政诉讼法占 30 分。行政原则(需要知道行为体现什么行政原则,违反什么行政原则)1.合法行政原则,表现为:第一法律优先,法已规定不可违,行政具有从属性,先有立法权,才有执法,上位法有规定,下位法不能违反,可以在法律未规定的的事项进行行政立法,但有法律则绝对不可违背。第二法律保留,法无规定不可为,法无授权即禁止,依法只能由法律规定的事项,行政机关除非获得授权,否则不得作出任何规定和决定。六大基本原则,合法行政原则是首要原则,其他原则是它的延伸,但是各原则都是独立原则,违反任何一个原则,都是违反合法行政原则。实行合法行政原则是民事行为和行政行为的最大区别,区别在法无规定下的处理,民事是可以为,行

2、政是不可为。2.合理行政原则,行政行为要符合理性。第一公平公正对待第二考虑相关因素,指的是不考虑其他无关因素,考虑规定即可,不考虑法外因素,例如对是否为领导、富豪、明星等不做考虑。第三比例原则,符合目的、适当、损害最小。3.程序正当原则,行政公开,实现公民知情权公众参与,实现公民参与权、表达权、监督权回避,利害关系应回避。4.高效便民行政效率,遵守法定时效便民,不在行政活动中增加当事人的程序性负担。5.诚实守信原则非因法定事由并经法定程序,行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定。这样行政行为才可预期。因国家、公共利益或其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的,应当按照法定权限和程序进行,并对行

3、政相对人因此受到的信赖利益损失依法予以补偿。违法的是撤销,给予赔偿,合法的是撤回,给予补偿。6.权责统一原则行政效能,行政机关依法履行职权,用强制力做保障,保证政令有效。 (行政执法时遇到当事人非法阻挡,可以采取强制措施)行政责任,违法行政应承担责任。行政主体1.行政主体分三类,职权性的主体即政府、部门、派出机关,授权性行政主体是被授权组织、内设机构或派出机构,非行政主体是组建机构或受委托机关组织(此类只能是组建或委托它的机关做被申请人或被告) 。2.行政主体应该有权、名、责,权是享有行政权利,名是以自己的名义,责是能当被申请人或被告。3.上级批准下级作出的某个事,出了问题则是,诉讼找名义,对

4、外文书谁署名就告谁,复议是谁作出的批准,谁就是被申请人。中央政府4.国务院的组成组成部门,包括 25 个部署,实行基本职能,有规章制定权直属机构, ,可以做规章,实行独立的、专门的职能。海关总署等,有规章制定权国务院办公机构,其中办公厅不能做规章,不是行政主体国务院办事机构,不是行政主体,不能做规章,其中有法制办国务院议事协调机构,负责协调国务院直属事业单位,其中有部分部门被授权称为授权主体。国务院部委管理的国家局,管理特定的,是行政主体,有规章制定权只有 12 和最后一个能做规章。5.增设、撤销和变更,25 个部署是由国务院常委会提请人大或常委会,其他都是由国务院自己决定。6.议事协调机构,

5、无编制、无人员、无常设办事机构、无具体行政措施。7.司级内设机构的增设、撤销、合并报国务院批准。处级直接由部门决定,找国务院备案。8.编制(总人数、领导数),增加减少由国务院批准。地方政府1.中央垂直领导,包括国税、海关、金融、外汇、国安,省级国税管市级国税,省政府管不了。2.省以下垂直领导,包括地税、国土资源,省级地税管市地税,但是省政府可以管,市政府管不了。省政府和其他上级地税可以管。3.分级领导,同级政府和上级部门都可以管。4.复议机关的确定,5+1 是只有一个复议机关,其他都是 2 个复议机关。省垂直领导机关是同级政府和上级机关作为复议机关,同级政府只作为复议机关,不管理其日常工作。5

6、.省-市- 县 -乡派出机关1.行政公署,省政府和自治区政府设立,相当于设区的市,可作为复议机关。2.街道办事处,相当于乡政府。4.乡政府不能当复议机关2.国务院不能被告不能被执行。行政机关派出机构问题1.行政机关的内设或派出机构无法律等授权,做出具体行政行为,以自己名义,则应以行政机关作为被告和被申请人,该情况属于种类越权,绝对越权。2.行政机关的内设或派出机构有法律等授权,做出具体行政行为,以自己名义,则应以该内设或派出机构作为被告和被申请人,该情况属于幅度越权,相对越权。3.只有派出机构和内设机构涉及幅度和种类越权。4.乡政府永远都不会当复议机关,它是光杆司令。5.行政机关组建并赋予行政

7、管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构,以自己名义做出具体行政行为,或行政机关无法律等规定的情形下授权内设或派出机构行使职权的,当事人不服则以行政机关作为被告、被申请人,这就是假授权,真委托。6.派出所 警告+500 以下罚款工商所 个体工商户处罚(无权吊销执照)税务所 2000 元以下罚款实施行政职能的非政府组织1.被授权组织-权利来源于法律等规定,以自己名义实施,并自己承担。2.被委托组织-权利来源于委托,以委托者名义,由委托者承担责任。3.行政处罚可委托事业组织,不可授权于其他组织和个人4.行政许可职能委托其他机关,不授权于组织。地方各级政府机构设置和编制管理1.地方政府新设机构,设

8、立、撤销、合并或变更规格及名称,报上一级政府批准。县级以上政府还需同级人大常委备案。2.行政机构职责划分异议-协商- 协商一致-本级政府机构编制管理机关备案行政机构职责划分异议-协商- 协商不一致-报本级政府机构编制管理机关提出协调意见-由该机关报本级政府决定3.内设机构的设立、撤销、合并及变更名称、规格-本级政府机构编制管理机关审批4.地方政府编制总额-省政府提出- 国务院批准5.地方各级政府有权在总额内调整本级政府部门(市对市、区对区)的行政编制,不同层级之间的变动由省政府编制管理机关-国务院机构编制管理机关批准6.事业编制管理-省级政府编制管理机关拟定-国务院编制管理机关审核- 省级政府

9、发布。公务员法1.职位的增设由国务院决定。2.录用的公务员试用期 1 年,到期转正,不合格则取消录用。3.两种人不能考公务员,受过刑事处罚(故意及过失都算)或开除公职的4.聘任制,省级以上公务员管理部门批准聘任,涉密职位除外,签合同 1-5 年找同级公务员主管部门备案,采取协议工资制,可约定1-6 个月试用期。5.录用后不能行政诉讼,录用前可以行政诉讼。6.不予录用是指参加考试过程中不合格取消录用是指试用期不合格7.连续两年年度考核不称职则予以辞退,一年不合格降低职务层级。8.公务员交流调任,是指外到内,机关外到机关内。转任,内到内,挂职锻炼,不改变原关系,内到内或内到外,临时性。9.回避任职

10、回避:夫妻、直系血亲、三代以内、近姻亲。同一机关直接隶属统一领导或上下级一方担任领导的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务(就是人权钱)地域管辖:不得在原籍地担任县长、乡长,例外自治县或自治乡除外。公务回避:涉及利害关系的除外离职回避(重点):领导离职 3 年内或普通公务员离职 2 年内,不得到与原业务直接相关的企业或营利组织任职,且不得从事与原业务相关的活动,先责令改正,后没收收入且惩罚接受单位。此处指主动离职的,非主动离职的除外。10.不得辞职:未满最低年限、涉密密职或未满脱秘期、重大公务未完成、涉及犯罪、审计、纪律检查(辞职、退休、出境、交流都不行,只能原地不动)11.辞退:连续两

11、年不称职,旷工或因公外出、请假期满逾期不归连续 15 天,或 1 年累计超过30 天,不胜任且不接受其他,不履行义务且不接受教育,机关调整,拒绝接受。12.不得辞退:女性孕产哺期、因公丧失劳动力、其他医疗期内。公务员的处分1.国务院组成人员,由国务院处理。地方政府的正副职处分,上级政府决定。地方政府的部门正职处分,同级政府决定。2.警告 6 个月、记过 12 个月、记大过 18 个月、降级或撤职 24 个月。3.处分的适用:数错并处:分别决定,不同种类吸收,按重的来执行。同种类限制加重,一个期限之上,其他之和之下,但不超过 48 个月。错完又犯:旧的尚未执行完毕的和新的相加,最长不过 48 个

12、月。4.从轻处分:期限变短,条件是主动交代或主动挽回损失或主动检举他人重大违法。5.减轻处分:种类变轻,条件是主动交代并且主动挽回损失。6.特殊人员处分:判刑必须开除处分前已经被罢免、免职、开除的,仍应处分。处分前已退休的形式上不处罚,但降级、撤职、开除的则待遇降低。因违法被立案调查的,立案期间不宜继续履行职务的可暂停履行职务,适宜履行职务的可以继续履行。7.机关违法不必然处罚负责人。8.处分的效果:有处分不能升职警告情况下可以涨工资记过和记大过不能涨工资降级或撤职的,降工资并且降低级别9.处分的撤销,说明弄错了,恢复原状并弥补损失,在适当范围内恢复名誉。10.处分的解除,没新错,到期结束,但

13、降级和撤职处分的解除不视为恢复原职和原级别。公务员的申诉制度1.复核,找原处理机关申诉,找上级或同级公务员主管机关2.可直接申诉,二者不是前置关系。先复核再申诉,先找原机关复核(自知道人事处理决定 30 日内) ,如果不服复核,则向上级机关或同一级公务员管理机构申诉(自接到复核决定 15 日之内)3.直接复核 30 日内,自知道人事决定之日起4.直接申诉 30 日内,自知道人事决定之日起5.复核和申诉不停止执行抽象行政行为行政法规1.行政法规由国务院制定,为了配合法律规定的实施、为了履行宪法赋予的行政职责、经全国人大及其常委会授权而制定的行政法规(授权只能是 5 年,除非另有规定,5 年到期提

14、前六个月报请或者续期或者转化法律,由人大确定,其中限制人身自由的无权授权制定) ,不可以转授权。2.经授权制定的暂行条例与法律发生冲突,提请人大常委会决定。3.立项是国务院各部门报请,国务院法制办汇总拟定计划报国务院审批。要与人大立法计划相衔接。4.起草,重大的行政法规草案由法制办起草。开门立法,所有的行政法草案都应公开,特殊的经国务院批准可不公开。原则公开,特殊不公开。参与起草的部门负责人都要签字。5.审查,审议和审批,审议,行政法规草案由法制办负责人提请国务院常委会审议审批,是法制办提请国务院审批,不需召开常委会议。对调整范围一致、各方面意见一致、依据法律制定及配套的,可以传批。6.决定和公布,涉及国防的签军委主席和总理两个人的。国务院公报上的为标准文本施行日期一般为公布之日起 30 日内,特殊的是涉国家安全、外汇汇率、货币政策及不立即施行将有碍行政法规执行的。

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