1、中国企业海外并购风险防范的法律对策国际经济观察中国企业海外并购风险防范的法律对策口向雅萍(就汉理工大学立法学酶，湖北武汉 4 则 70)伊万梢.:中回企业进行海外并购时.面临着巨大的风险。中国的企业 瓣垄断审查为例，中罔企业应通过专业在 H 句机构了解剖，在罔外，当求助于海外专业的并购法律窑询机构，并建立企业内部的法律顾问暗暗个国家可能有多个监管机构都有权调查竞争的影响，特别粟;中国政府应当构建和完善海外并购的国内法律环境.制定海外并赌注意在备案门榄规?:、初始简短调查、补救措施方面的规定，不的恭本法.加强对海外并购企业的保护与鼓励，放宽管制;中国政府应盖章遵守规定的企业将遭到严厉的惩罚。此外
2、，专.lIk 咨询机构要提醒过双边或多边条约对海外并购的法制进行国际协调。企业考虑到反垄断的备案和审查期的时间成本。这是中国企业关键询:海外并购;风险防范;法律对策; 在海外并购时必须了解的相关能律黯求。在这方面不府为节约 Abstract: Chinese enterprises confront with vari 司成本而不向专业的并购法律服务机构咨询，必须寻求专业的并 Ous risks when they are doing MA. Chinese enterpr 购服务。should resort to foreign organization which provide prof
3、essional legal service on overseas MA and estab-2.企业自身建立内部法律事务管攻体忍，建立健会法律顾问ish internal counselor-at-law system. Chinese govern-制度lIent should improve dom 巴 sticlegal environment by con 电除了聘请外来的专业芥购律师提供咨询服务外，企业自身 stituting basic law about overseas MA in order 电 to 也应建立起相应的内部陆律管理体系和法律顾问制度，以便有 strengt
4、hen the protection and encouragement for Chi-效地进行法务资源管理，优化注务资源自己景。企业自身的法律顾 nese enterprises and relax the restrictions. Chines? 问在企业并购的前期可以做相应的并购基础准备，包括在国内 government may harmonize international legislation 启动政府审批程序、进行国内融资、并购前期调查等，以便加快 through bi 1a teral or mu1til ateral treati 日 S.与企业海外并购进程，从而当专业法
5、律咨询服务机构介入盾，能够 J Keywords:overseas MA;r sk prevent on;legal counB?迷的开展有针对性的并购主翻工作。同时，要解决知识产权、如 rmeasu 阳川岛庐山川问川叫川d 小川叫儿叫均中 川，雄劳工、环保每年复杂的法律问翻.防市可能出现的法律风险，中国企业应借鉴国外大型跨国公司的经验，建立符合国际标准的内 1994 年，跨国并购首次超过;绿地役资;成为了国际直接投部楼律事务管理体系和队伍。资的主费形式。中国企业以极大的热情投入到并购浪潮中，倪二、政府居面翩构建和宪警戒国酶律环埠，支持海外并购由于对东道国应律环烧了解不足、国内并购法制建设糟屈
6、尊事原 1.我国海外并购法律现状存在的问题因，中阔企业海外并购时面临着旦大的提律风险和政治风险。纵现状。我国当前调整及管理蜿外投资的法规主要有:原对观中国并购案例，鲜布成功者。1.海外并购是企业走向国际化的外经济贸易部 1995 年颁布的关于国外开设非贸易性合资经验必给之路，所以加强对并购风险的法律防挡的对策研究有着重企业的审批程序和管理办法).回家外汇管理 1989 年和 1990 年要意义 o 先后颁布的境外技资外汇管理办法以及其实施细则)，原国一、企业层面重视海外并购的挫律咨询服务，建立企业家计委于 1991 年颁布的关于加强境外投资项目管理的意见)，踹律顾问制度国务院 1991 年颁布
7、的外汇管理条例)，和 1993 年发布的关于对所在东道国的法律审慎性调查是影响海外并购成败的意暂停收购境外企业和进一步加强墙外投资管理的通知)，1993年要环节。国家的跨目并购楼律体系直接侬赖于反垄断法、跨国并国家固有资产管理局发布的关于用固有资产实物向烧外投入购审查法、证券交易法、公司怯、社会保障法、破产怯、劳工楼、知开办企业的有关规 A?:和关于授权北京市国有资产管理局等 44 识产权法等法律法规。收购当地的企业，必须遵循当地的法律.个直在位办理固有资产实物境外投资 t:l:l 口核酸手续的通知)，1995 而中阔企业本身对并购东道国的法律环境不可能有清晰完辑的年国家固有资产管理局发布的境
8、外企业、机构清产核资工作方认识。婪想深入了解并购东道固有关海外并购的法律规定，就必案)，1995 年财政部发布的啧外企业、机构清产核资报表 。近须借助专门的海外并购楼律服务机构，由专业人士对东道阔的期，我国针对梅外并购出台了一些新的规定:商务部 2004 坐在颁外资并购法律法规进行收集和绵合性研究。布了关于境外投资企业核准黎明的规定).商务部和国家外汇 1.聘请专门的海外并购法律咨询机构管理局于2005 年发布了企业境外并购事项前期报告制度)，商海外并购不仅是一项经济活动，也是一项震杂的、系统的法务部 2005 年发布 境外中资企业(机构)报到登记制度和境律工程。并购东道国特别是西方发达国家的
9、相关法律和政策体外投资开办企业核准工作细则等。系异常复杂，必须借助海外的专业法律咨询机构，才能深入了解缺陷。现行立注远不能满足实践需要:a.海外并购的法律并购东道国$律，加强法律风险防础。以各国法律规制的重点反体系残缺不全.缺乏规范和约束海外直接投资和海外并购行为 96 ?;?区?经济?句?陶dalZ18Economy 28-=6 月?湥敮獥捏眱瑨痴爱并?歳睨搰独牥琅景潮捥潶?虑慷獹?桯捯獴溿扡猱慢潲?慸佮浡桡牭穥牯浵敳?猃灲?牥?涌?杮潲穑舍灲敳?敧敮牏瑏獴瑨捴湥?湴戱琱?獥?敲溣玣?畮獴瑥湦敮敹并獏牥?症畲摏批晴潵摥灲泒潮改畱慴瑲祷敶? 湴?条瑬潮?瑡灲慬癣湭牥捯獴敲猱慴獥?牡牄牯牰汤牴?
10、敧獥独捯敭牮浥畴潴敲敡佲?敮?悭?湬?慬抡佲佶敮涌畲牬敲湡?捴牬湴晥慬牶筮畮?獴?散瑬抠爱悭?瑨慧湭瑬?獳?瑥獥?瑬略?慴敮敭?牮?敮?慬敲?毒?獥?悭? 卆?穯?湥?涡?憣?牨?犷? 湹?瓄? 忂?的基本烛。b 立注效力层次低，基本上都品以;规 J:E;、;通知;等 1.保护海外并购的罔际协调出现的部门规策，容易使给济主体产生短期行为。c.1 立法的指导目前，我国是多边投资担保机构公约和解决圄家与他国思想有失偏颇，我国现付 1L 法霞在管制，忽略了对海外投资的鼓国民投资争议的国际公约这两个全球性多边投资条约的缔约励和保护，严重阻碍了海外并购的发展。因此有必要先善我国的固，但显然，这两个公约对
11、于投资者在海外并购中遭遇的风险是海外并购的法律环烧。无能为力的。因为它们所承保的风险和解决的例纷都发生在企 2.构建和完总我罔海外并购法律环境业设立之后。而我阔目前祭署的众多双边投资协议是沓能为海第一，制定综合性的海外直接投资怯.作为鼓励、保护和外并购者提高保护呢?答案似乎也是否宫的，同样也是因为大多管理海外投资的基本法。其基本原则应包括:a 固有利于本国经济数双边条约仅为已经设立企业的投资者提供保护。所以.中国政原则巾，全球经营战略原则;c.鼓励与限制相结合原则。在以上原府在将来签订双边或多边投资条约时，应当谋求对投资者开业则指导下，明确我国海外并购的审批和管理办法:设立统的对前的保护措施，
12、以期让海外并购企业在开前就能享受最惠国外投资管理部!l;明确海外并购中涉及资金、税收、外汇等方面待遇甚国民待遇。我国在这方面已有所突破.2004 年中阔与芬的鼓励和优恩措施;对我国有关海外投资的态度、投资主体的地兰签订的双边投资保护协定就是一个极好的例子 o 位、投资的方式和形式、争议解决方楼等问题作出具体规定。2.管制海外并购的阂际协调第二，制定海外投资保险楼 。当前，大多数国家都没有海到目前为止，管制海外并购的制度多集中在反垄断问题上。外授资保险制度以促进和保护海外投资。我国部分企业已具备西方国家之间已有诸多反辈断合作协定。双边合作有多种不阔海外投资的实力，但是企业最大的顾虑在于无力承担在
13、东道国的形式，以美国为例，其与他国在竞争领域的合作主苦苦有双边司遭遇非商业风险而导致的日大损失，它们需要苦阔家提供制度上法互助条约、;积极礼让;协议等形式。罔时，该领域的多边协调的保护和救济。所以，我国应尽早制定海外投资保险法).并且也势也日趋明显。络合组织和联合国贸易与发展委员会是两个为适应促进海外并购的需要，扩大承保地围，除承保传统的怔收长期热衷于在国际反垄断领域发展国际合作的组织。在经合组险、汇兑险和战争内苦 L 险外，还可以承保投资企业开业前的政治织于 1995 年修订的份;推荐意见;中，经合组织 29 个成员国风险。比如并购东道国以国家安全为囱偷 IJ:E临时立法阻止并购在采取任何有
14、城外影响的反提断措施时 li!Z 互助协商，在实施各导致企业损失的市场调查费等风险。自民提断法的过程中，应当进行诸如代为取证和 Ii 换信息之类第二，修改我国海外并购的审批制度。我阁目前的审批休制的阔际合作。联合国贸发会则一直识极致力于为计划订立或正不合理，体现为:a.管理部门多头化。一项海外并购性资，一般须在起草反垄断法的发展中国家和精型国家提供技术撮助。不论经过对外经贸管理部门、外汇管理部门、固有资产监督管理部门双边合作还是多边协调都是进行跨国并购国际管制的有益尝等机构的恩庭严格审批;b 程序繁琐，耗时过长。我国企业走完所试。我国最然没有加入上述双边和多边合作机制，但要对此领域有审批程序，
15、般要 1年甚茧更长，这不仅会胎误投资机遇，也给予高度关注，分析其对我阔海外并购的影响，了解其发展动为他回设置额外法律障碍提供了相当先榕的时间。建议适当考态，等时机成熟时，加入到反嘉断的国际协调机制中。口虑以备案制代替自前严格的审批制。除涉及国际收支失衡、资本大规模外逃、固有资产大规模流失、国家重要技术的外流以及其参考文献 t 他国家经济安全风险的海外性资(包括海外并购)政府需费进行1)叶 3 在.外资并购中国余业的法律分析问 J.北京:法律出版社，2004. 审批外，其他一锻项目不需审批，备案即可，政府不予干预。2韩世坤，陈继勇.中国企业跨国并购的障碍因素分析J .改第四，完善我回外汇管现制度
16、，放宽外汇汇出的限制。我阔革.2001.(04). 现行的外汇管理出规对海外并购的外汇汇出和汇回存在太多限3徐劳.海外并购的额外法律风险及其对策曲;中海油井购优制，且并购所需资金也很难筹集芥会。国家应通过改革，完善现尼科案;引发的思考J.法商研究，2006.(05).行的银行结售汇制度，对外汇供给和需求管理进行调整，从强制4)徐芳.改革海外投资审批法制的思考J).投资研究.2005, ( 结汇向意愿结汇过渡，并放宽对外直接投资的限制。此外，应逐 02). 步放开海外并购的融资渠 i 菌，允许企业利用国际资本市场和证5A. Douglas Melamend. International Coop
17、er、ationi 券市场，通过发行股票、债券、以股换股、抵押货款、信用贷款等 nCompetit1on Law and PoliCY: What Can Be Achieved at 融资手段筹集资金。the Bilateral, Regional. and Multilateral Levels. 豆、国际合作恩面一一积极寻求海外并购的国际法律协调 Jour nal of International Economical Law (1999) .Pp. 海外并购的国际协调问题也会影响企业海外并购的成败。423-433. 6JRobert Pitofsky. Competition Poli
18、cy in a Global E 经合组织认为:各嗣政府越来越重视加强谈判与协商，制定并完 conomy. Journal of international Law (1999), pp. 403-善协调企业跨圃并购的法律制度。从效果上肴，国际格律协调首 411. 先有利于调黠国家|间的结济敞策，促进企业跨国并购在广度和深度上的发展。其次，国际法律协调也有利于规范参与跨国并购作者简介 z 向稚萍(1976 年向)，会，汉族，湖北仙桃人，武汉理的企业行为，加强各国执法、司法及民间仲裁机构的相互配合，.工大学义法学院讲师，法学硕士i.妥研究:国际经济法。增强法律的权威性，抑制非法竞争。因此，我国政府应枫极重视国际层面的双边和多 itl 合作。2 创)8$6 月句隙 d划及创咽 eEconomyM 陈怨沸 97 ?嬲?嬳?嬴?嬵悭?潮?湃?玣?嬶倱歹倰捹?潢?慭虑捡捯湴?嬱?慬溃倰潮?琅?岭?嵁?岩?巐?敮?汤敲慬峦?敲灥捹?潭晳?潢掸?敶慴瑨浃湡?慴瑬?浰?桬敤?慴剥?瑬?玑?敲汯瑬坨?佦?整?抣?湴敲?慬畲佮?虑?甹灰湬佮慴瑥?汴?敲慬湡?畲? 牮汴敲症?湡? 抣? 慴汬慬?瑬?烶?孊?憣?嶣?婯? 抣? 秌?憣? 掣?
