1、16021223 任先中2016 年司法考试真题答案及解析卷二1.关于不作为犯罪，下列哪一 选项是正确的？A“法无明文规定不为罪”的原则当然适用于不作为犯罪，不真正不作为犯的作为义务必须源于法律的明文规定B.在特殊情况下，不真正不作为犯的成立不需要行为人具有作为可能性C.不真正不作为犯属于行为犯，危害结果并非不真正不作为犯的构成要件要素D.危害公共安全罪、侵犯公民人身权利罪、侵犯 财产罪中均存在不作为犯【考点】不作为【解析】A 项是错误的。理由在于， “法无明文规定不作为罪”的原则适用于所有犯罪类型，不作为犯罪亦不例外；但是，不真正不作为犯的义务来源并不限于法律的明文 规定，而有可能来源于生活
2、经验（理论上称之为“开放的构成要件”）。B 项是错误的。理由在于，作为可能性的具备是成立不作为犯罪的必备条件，不具备此条件，不作为犯罪即不成立。C 项是错误的。理由在于，不真正不作为犯并非单纯的不作为即可成立，而是必须其不作为导致一定的法定后果才成立。D 项是正确的。理由在于，不作为只是一种实施犯罪的方式，原则上所有犯罪类型均有不作为方式存在的空间。【答案】D2.关于因果关系的认定，下列哪一 选项是正确的？A甲重伤王某致其昏迷。乞丐目睹一切，在甲离开后取走王某财物。甲的行为与王某的财产损失有因果关系B.乙纠集他人持凶器砍杀李某，将李某逼至江边，李某无奈跳江被淹死。乙的行 为与李某的死亡无因果关
3、系C.丙酒后开车被查。交警指挥丙停车不当，致石某的 车撞上丙车，石某身亡。丙的行为与石某死亡无因果关系D.丁敲诈勒索陈某。陈某给丁汇款时，误将 3 万元汇到另一诈骗犯账户中。丁的行 为与陈某的财产损失无因果关系【考点】刑法因果关系【解析】A 项是错误的。理由在于，王某的财产损失是由乞丐独立导致的，而不可归责于甲，甲只需对其导致的伤害后果 负责。B 项是错误的。理由在于，虽然在追杀行为与死亡结果之间介入了被害人自身行为，但这一介入因素并不异常，不能阻却追杀行为与死亡结果的因果关系。C 项是正确的。理由在于，虽然直接导致结果的是丙的行为，但丙的行为本身并无不当之处，因此，石某死亡的结果不可归责于丙
4、，而应归责于交警的错误指挥。D 项是错误的。理由在于，没有丁的敲诈行为，就不会有陈某的财产损失结果，因此，二者之间具有刑法上的因果关系。至于谁获得了财物，不能改变被害人财产损失的事实。【答案】C3.关于刑事责任能力，下列哪一 选项是正确的？A甲第一次吸毒产生幻觉，误 以为伍某在追杀自己，用木棒将伍某打成重伤。甲的行为成立过失致人重伤罪B.乙以杀人故意刀砍陆某时突 发精神病， 继续猛砍致陆某死亡。不管采取何种学说，乙都成立故意杀人罪未遂C.丙因实施爆炸被抓，相关证据足以证明丙已满 15 周岁，但无法查明具体出生日期。不16021223 任先中能追究丙的刑事责任D.丁在 14 周岁生日当晚故意砍
5、杀张某，后心生悔意将其送往医院抢救，张某仍于次日死亡。应追究丁的刑事责任【考点】刑事责任能力【解析】A 项是正确的。理由在于，甲由于是第一次吸毒，因此产生幻觉并非使其丧失了责任能力（如果是长期服用毒品的话，则不一定了），之后 实 施的伤人行为应属于假想防卫，不成立故意犯罪，根据情形认 定为过失犯罪或意外事件。根据本题的描述，甲应预见自己吸毒后控制能力下降而导致的危害后果，因此主 观上有过失。B 项是错误的。理由在于，对于该案，理 论上有三种处理意 见：第一种观点认为，只要在实施原因行为时具有责任能力，即要 对最终结果负责（适用原因自由行 为的法理）；第二种观点认为，将前后两个行为作为 一个整体
6、来考虑，最 终也要对结 果负责；第三种观点认为，行为人在陷入无责能力状态前，已 经成立犯罪未遂，能否成立既遂，取决于因果关系是否偏离重大。偏离重大，既遂，反之未遂。可见，在此 问题上，并非所有观点均认为是未遂。C 项是错误的。理由在于， 最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释（2006）第四条规定，相关 证据足以证明被告人 实施被指控的犯罪时已经达到法定刑事责任年龄，但是无法准确 查明被告人具体出生日期的，应当认定其达到相应法定刑事责任年龄。D 项是错误的。理由在于，丁在实施杀人行为是未满 14 周岁，因为 14 周岁生日当天视为未满 14 周岁。而且，之后丁 实施了积
7、极救助行为，也无法认定其不作为的责任，因此，不应承担刑事责任。【答案】A4.农民甲醉酒在道路上驾驶拖拉机，其 认为拖拉机不属于 刑法第 133 条之一规定的机动车。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的？A甲未能正确评价自身的行为，存在事 实认识错误B.甲欠缺违法性认识的可能性，其行为不构成犯罪C.甲对危险驾驶事实有认识，具有危险驾驶的故意D.甲受认识水平所限，不能要求其对自身行为负责【考点】刑法上的认识错误【解析】甲认识到其驾驶的是拖拉机，因此不存在事 实上的 认识错误，排除 A 选项；甲主观上的认识错误属于对法律的认识错误，不影响故意的成立，也不影响其最终的刑事责任。因此，B、D 是错误的，
8、 C 是正确的。 （法律上的认识错误，在学界已经有呼声予以部分承认，作为出罪的重要理由，但是目前仍有 实现的难度。 ）【答案】C5.吴某被甲、乙合法追捕。吴某的枪中只有一发子弹， 认识到开枪既可能打死甲也可能打死乙。设定吴某对甲、乙均有杀人故意，下列哪一分析是正确的？A如吴某一枪没有打中甲和乙，子 弹从甲与乙的中间穿过， 则对甲、乙均成立故意杀人罪未遂B.如吴某一枪打中了甲，致甲死亡，则对甲成立故意杀人罪既遂，对乙成立故意杀人罪未遂，实行数罪并罚C.如吴某一枪同时打中甲和乙，致甲死亡、乙重 伤，则对甲成立故意杀人罪既遂，对乙仅成立故意伤害罪D.如吴某一枪同时打中甲和乙，致甲、乙死亡，则对甲、乙
9、均成立故意杀人罪既遂，实行数罪并罚【考点】刑法上的行为16021223 任先中【解析】由于吴某实施了一个行为，因此不可能最 终成立数罪，因此，首先排除 B、D 两项；C 选项中，由于吴某对甲乙二人的死亡均有故意，因此未导致乙的死亡，应对乙成立故意杀人未遂，因此 C 项错误。同理，A 选项的说法是正确的，只是最 终吴某仅成立一个故意杀人罪的未遂。【答案】A6.关于正当防卫与紧急避险，下列哪一 选项是正确的？A为保护国家利益实施的防卫行为，只有当防 卫人是国家工作人员时，才成立正当防卫B.为制止正在进行的不法侵害，使用第三者的 财物反击不法侵害人，导致该财物被毁坏的，对不法侵害人不可能成立正当防
10、卫C.为摆脱合法追捕而侵入他人住宅的，考虑到人性弱点，可认定为紧急避险D.为保护个人利益免受正在发 生的危险，不得已也可通过损害公共利益的方法进行紧急避险【考点】正当防卫与紧急避险【解析】A 项是错误的。理由在于，不管保护的是何种利益，一般公民均可以作为防卫人，对防卫人进行身份上的设限并无道理。B 项是错误的。理由在于，该种情形属于正当防卫与紧急避险的竞合，即对防卫人成立正当防卫，对第三人成立紧急避 险（在符合紧急避险的前提下）。C 项是错误的。理由在于，合法逮捕属于合法行为，对其不得 实施防卫或避险。况且，逃避合法逮捕行为本身并无刑法上的期待可能性。D 项是正确的。理由在于，紧急避险的成立需
11、要保护的利益大于所损害的利益，不管损害的是公共利益还是个人利益，只要未超出避 险的限度，就可以成立紧急避险（换言之，公共利益并非绝对的大于个人利益）。【答案】D7.甲、乙、丙共同故意伤害丁，丁死亡。经查明，甲、乙都使用铁棒，丙未使用任何凶器；尸体上除一处致命伤外，再无其他 伤害；可以肯定致命伤不是丙造成的，但不能确定是甲造成还是乙造成的。关于本案，下列哪一选项是正确的？A因致命伤不是丙造成的，尸体上也没有其他伤害，故丙不成立故意伤害罪B.对甲与乙虽能认定为故意伤 害罪，但不能 认定为故意伤害（致死）罪C.甲、乙成立故意伤害（致死）罪，丙成立故意 伤害罪但不属于伤害致死D.认定甲、乙、丙均成立故
12、意伤害（致死）罪，与存疑时有利于被告的原则并不矛盾【考点】共同犯罪【解析】认定本案的关键在于， 对于丁死亡的后果应归属于 谁。毫无疑 问，甲乙丙三人在意思联络的前提下共同实施了伤害行为，应当共同对丁死亡的后果 负责（部分实行全部责任）。具体说来，对甲乙二人而言，无 论结果是谁导致的，另一人都要负责；对丙来说，虽然致命伤不是丙造成的，但是丙依然 为甲乙二人的行为提供了原因力，因此也要负责。所以， D 项的说法是正确的，A、B、C 项 均错误。【答案】D8.刑法第 64 条前段规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔”。关于该规定的适用，下列哪一选项是正确的？A甲以赌博为业，但
13、手气欠佳 输掉 200 万元。 输掉的 200 万元属于赌资，应责令甲全额退赔B.乙挪用公款炒股获利 500 万元用于 购买房产（案发时贬值为 300 万元）， 应责令乙退16021223 任先中赔 500 万元C.丙向国家工作人员李某行贿 100 万元。除向李某追缴 100 万元外，还应责令丙退赔100 万元D.丁与王某共同窃取他人财物 30 万元。因二人均应对 30 万元负责，故应向二人各追缴30 万元【考点】对刑法 64 条的理解【解析】A 项是错误的。理由在于，甲输掉的赌资并非“犯罪所得”，无法退 赔。B 项是正确的。理由在于，乙挪用了 500 万，其造成的 损失即是 500 万，因此
14、也 应退赔500 万。至于购买房屋贬值这 一事实并不影响退赔数额的 计算。C 项是错误的。理由在于，此处的 100 万既是行贿款也是受贿款，既然已经没收， 则不得再令行贿人退赔。D 项是错误的。理由在于，二人共同对 30 万元负责，即应该二人共同退赔 30 万，而非每个人退赔 30 万。【答案】B9.关于职业禁止，下列哪一选项 是正确的？A利用职务上的便利实施犯罪的，不一定都属于 “利用职业便利”实施犯罪B.行为人违反职业禁止的决定，情节严重的，应以拒不执行判决、裁定罪定罪处罚C.判处有期徒刑并附加剥夺政治 权利，同时决定职业禁止的，在有期徒刑与剥夺政治权利均执行完毕后，才能执行职业 禁止D.
15、职业禁止的期限均为 3 年至 5 年【考点】职业禁止【解析】A 项是错误的。理由在于，利用职业便利实施犯罪，指的是利用自己从事某一行业的方便实施的犯罪，如证券 业从业者实施的内幕交易罪。因此， “利用职务便利”当然属于“利用职业便利 ”。B 项是正确的。理由在于，刑法 37 条之一规定，被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严 重的，依照本法第三百一十三条（拒不执行判决、裁定罪）的 规定定罪处罚。C 项是错误的。理由在于，职业禁止无需等到附加刑执行完毕才开始执行，而是主刑执行完毕。D 项是错误的。理由在于，刑法 37 条之一规定，其他法律、行政法
16、规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其 规定。如 证券法 233 条即 规定，监管机构可以对有关责任人员采取市场禁入的措施（这一期限显然是终身的）。【答案】B10.关于追诉时效，下列哪一选项 是正确的？A刑法规定，法定最高刑为 不满 5 年有期徒刑的， 经过 5 年不再追诉。危险驾驶罪的法定刑为拘役，不能适用该规 定计算危险驾驶罪的追诉时 效B.在共同犯罪中，对主犯与从犯适用不同的法定刑时，应分别计算各自的追诉时效，不得按照主犯适用的法定刑计算从犯的追诉期限C.追诉时效实际上属于刑事诉讼 的内容，刑事诉讼采取从新原则，故对刑法所规定的追诉时效，不适用从旧兼从轻原 则D.刘某故意杀人后
17、逃往国外 18 年，在国外因伪造私人印章（在我国不构成犯罪）被通缉时潜回国内。4 年后，其杀人案件被公安机关发现。因追诉时效中断，应追诉刘某故意杀人的罪行【考点】追诉时效16021223 任先中【解析】A 项是错误的。理由在于， “不满 5 年有期徒刑”当然包含拘役，因此，危险驾驶罪当然适用“经过 5 年不再追诉”的时效规定。B 项是正确的。理由在于，刑法之所以 规定追诉时效的长短取决于法定刑的长短，是考虑到预防必要性的大小。换言之，重罪预防必要性大，因此时效也相对较长。共犯中的主从犯通常法定刑也不一，如果要求从犯按照主犯的法定刑计 算时效， 显然是对从犯的不公。C 项是错误的。理由在于，从旧
18、兼从轻原则属于适用刑法的基本原则，因此时效制度的运用也不能违背该原则。D 项是错误的。理由在于，时效的中断指的是“追诉期限内又犯罪的”情形。 这里的“ 又犯罪”指的是行为 触犯我国刑法，或者既触犯我国刑法又触犯外国刑法。本选项中刘某的行为并未违反我国刑法，时效并不中断。【答案】B11.关于法条关系，下列哪一选项 是正确的（不考虑数额）？A即使认为盗窃与诈骗是对立关系，一行 为针对同一具体对象（同一具体结果）也完全可能同时触犯盗窃罪与诈骗罪B.即使认为故意杀人与故意伤 害是对立关系，故意 杀人罪与故意伤害罪也存在法条竞合关系C.如认为法条竞合仅限于侵害一犯罪客体的情形，冒充警察骗取数额巨大的财物
19、时，就会形成招摇撞骗罪与诈骗罪的法条竞合D.即便认为贪污罪和挪用公款罪是 对立关系，若行为人使用公款赌博，在不能查明其是否具有归还公款的意思时，也能 认定构成挪用公款罪【考点】法条间关系【解析】A 项是错误的。理由在于，盗窃罪是违背被害人意志取得他人财物的行为（他损的犯罪），而诈骗罪则是使他人 产生认识错误而被害人“ 主动”处分财物的行为（自损的犯罪）。因此，针对同一对象而言，不可能同时成立二者。B 项是错误的。理由在于，如果认为故意杀人罪与故意伤害罪是对立关系，则意味着二者之间不存在一般与特别的关系，此 时只存在想象竞合的空 间，而非法条 竞合。C 项是错误的。理由在于，冒充警察骗取数额较大
20、财物时，行为既侵害财产法益，又侵害国家机关公共信用，属于一行为触犯数罪名的想象竞合的情形（招 摇撞骗罪与诈骗罪），而非法条竞合。D 项是正确的。理由在于，挪用公款行 为的本质在于“挪”，而不在于“ 用”，因此，若以赌博的意思将公款挪出，在不考虑数额的情况下，至少成立挪用公款罪（无需三个月未还）；当然，如果查明行为人挪出时根本就不想 还的意图， 则可以认 定为贪污罪。【答案】D12.甲对拆迁不满，在高速公路中 间车道用树枝点燃一个焰高 约 20 厘米的火堆，将其分成两堆后离开。火堆很快就被通行车辆轧灭。关于本案，下列哪一选项是正确的？A甲的行为成立放火罪B.甲的行为成立以危险方法危害公共安全罪C
21、.如认为甲的行为不成立放火罪，那么其行为也不可能成立以危险方法危害公共安全罪D.行为危害公共安全，但不构成放火、决水、爆炸等犯罪的，应以以危险方法危害公共安全罪论处【考点】放火罪【解析】放火罪属于理论上的“具体危险犯”， 该危险需要法官根据行为时的客观情形予以判断。本案中，甲在高速路中间制造的火堆并没有导致火灾的危险（题干没有交代其他事实16021223 任先中细节时，就没有必要假设）。而且，其制造的 20 厘米火堆并不足以产生车辆倾覆的危险，即与放火相当的危险。因此，C 项的说法是正确的， A、B、D 均为错误。【答案】C13.陈某欲制造火车出轨事故，破坏 轨道时将螺栓砸飞， 击 中在附近玩
22、耍的幼童，致其死亡。陈某的行为被及时发现，未造成火车倾覆、毁坏事故。关于陈某的行为性质，下列哪一选项是正确的？A构成破坏交通设施罪的结果加重犯B.构成破坏交通设施罪的基本犯与故意 杀人罪的想象竞合犯C.构成破坏交通设施罪的基本犯与 过失致人死亡罪的想象竞合犯D.构成破坏交通设施罪的结果加重犯与 过失致人死亡罪的想象竞合犯【考点】破坏交通设施罪【解析】本案中，陈某实施了破坏交通 设施的行为，也造成了致人死亡的后果。但能否将该死亡结果归属于陈某的破坏交通设施的行为，从而 认定 为破坏交通设施罪的结果加重犯？答案是否定的。理由在于，破坏交通设施罪的结果加重犯指的是由于交通工具的颠覆、倾覆而导致的人身
23、伤亡或财产损失，而非指的一切 损失。因此，陈某的行为触犯破坏交通设施罪（基本犯），适用“ 尚未造成严重后果”的法定刑。与此同 时，陈某的行为也触犯过失致人死亡罪。因此，陈某的行为构成破坏交通设施罪的基本犯与过失致人死亡罪的想象竞合犯。C 是正确的，A、B 、D 均为错误。【答案】C14.甲急需 20 万元从事养殖，向 农村信用社贷款时被信用社主任乙告知，一个身份证只能贷款 5 万元，再借几个身份 证可多贷。甲用自己的名 义贷 款 5 万元，另借用 4 个身份证贷款 20 万元，但由于经营不善，不能归还本息。关于本案，下列哪一选项是正确的？A甲构成贷款诈骗罪，乙不构成犯罪B.甲构成骗取贷款罪，乙
24、不构成犯罪C.甲构成骗取贷款罪，乙构成违法发放贷款罪D.甲不构成骗取贷款罪，乙构成违法发放贷款罪【考点】贷款诈骗罪与骗取贷款罪【解析】甲的贷款行为虽采用了虚假手段，但是提供 贷款一方乙 对这一点是完全知情的（甚至是其授意的），因此，乙并没有认识错误而发放贷款。因此，甲的行为不成立骗取贷款罪。相反，乙明知甲不符合贷 款的条件而予以发放，成立违法发放贷款罪。因此，D 是正确的，A、B、C 均为错误 。【答案】D15.甲为勒索财物，打算绑架富商之子吴某（ 5 岁）甲欺骗乙、丙说：“富商欠我 100 万元不还，你们帮我扣押其子，成功后给你们每人 10 万元。 ”乙、丙将吴某扣押，但甲无法联系上富商，未
25、能进行勒索。三天后，甲让乙、丙将吴某 释放。吴某一人在回家路上溺水身亡。关于本案，下列哪一选项是正确的？A甲、乙、丙构成绑架罪的共同犯罪，但对乙、丙只能适用非法拘禁罪的法定刑B.甲未能实施勒索行为，属绑架未遂；甲主动让乙、丙放人，属绑架中止C.吴某的死亡结果应归责于甲的行 为，甲成立绑架致人死亡的结果加重犯D.不管甲是绑架未遂、绑架中止还是绑架既遂，乙、丙均成立犯罪既遂【考点】绑架罪【解析】本案涉及到的问题在于：第一，甲的行 为构成绑架罪，且已经成功控制人质，绑架罪既遂；即使之后将人质释放，也不成立中止。第二，乙丙二人实施了控制人身自由的行 为，但主 观上没有 绑架的故意，因此成立非法1602
26、1223 任先中拘禁罪，且犯罪已既遂。第三，根据“部分犯罪共同 说”，甲乙丙在 “非法拘禁罪”的范围内成立共犯。第四，对于吴某的死亡结果，既无法归责于甲的绑架行为，也无法归责于乙丙的非法拘禁行为，因为该结果并非该行 为直接导致的。综上所述，D 是正确的，A、B、C 均为错误。【答案】D16.贾某在路边将马某打倒在地，劫取其 财物。离开 时贾某 为报复马某之前的反抗，往其胸口轻踢了一脚，不料造成马 某心脏骤停死亡。 设定贾某对马 某的死亡具有过失，下列哪一分析是正确的？A贾某踢马某一脚，是抢劫行 为的延续，构成 抢劫致人死亡B.贾某踢马某一脚，成立事后抢劫，构成抢劫致人死亡C.贾某构成抢劫罪的基
27、本犯，应与过失致人死亡罪数罪并罚D.贾某构成抢劫罪的基本犯与故意 伤害（致死）罪的想象竞合犯【考点】抢劫罪【解析】贾某实施了两个行为，第一个是 抢劫行为，第二个是伤害行为，且之所以实施伤害行为，是因为贾某为了报复，而非为了“抗拒抓捕、 毁灭 罪证、窝藏赃物”，更不是为了“压制对方反抗”。因此，两个行 为 之间并不存在任何关系，应独立评价，成立抢劫罪（基本犯）与过失致人死亡罪，数罪并罚。因此，C 是正确的， A、B、D 均为错误。【答案】C17.关于诈骗罪的认定，下列哪一 选项是正确的（不考虑数 额）？A甲利用信息网络，诱骗他人点 击虚假链接，通 过预先植入的木马程序取得他人财物。即使他人不知点
28、击链接会转移财产，甲也成立 诈骗罪B.乙虚构可供交易的商品，欺骗他人点击付款链接，取得他人财物的，由于他人知道自己付款，故乙触犯诈骗罪C.丙将钱某门前停放的摩托车谎 称是自己的，卖给孙某， 让其骑走。丙就 钱某的摩托车成立诈骗罪D.丁侵入银行计算机信息系统 ，将刘某存折中的 5 万元存款转入自己的账户。对丁应以诈骗罪论处【考点】诈骗罪【解析】A 项是错误的。理由在于，被害人在不知情的前提下点击链接，其财物丧失并非源于被害人的处分，因此甲的行 为应成立盗窃罪。B 项是正确的。理由在于，当被害人点 击付款链接时，其 对 自己财产上的处分这一点是有意识的，只不过该意识是有瑕疵的，这恰好符合诈骗罪的特
29、征。C 项是错误的。理由在于，如果将钱某作为被害人， 则其摩托 车的丧失是源于丙的转移占有行为，因此成立盗窃罪。D 项是错误的。理由在于，丁的行为属于违背被害人意志，将他人财物转移占有的盗窃行为，只不过丁运用了侵入计 算机系统这一手段， 这并未改 变该行为盗窃的性质。【答案】B18.乙女在路上被铁丝绊倒，受 伤不能动，手中 钱包（内有现 金 5000 元）摔出七八米外。路过的甲捡起钱包时，乙大喊 “我的钱包不要拿”，甲 说“你不要喊，我拿给你”，乙信以为真没有再喊。甲捡起钱包后立即逃走。关于本案，下列哪一选项是正确的？A甲以其他方法抢劫他人财物，成立 抢劫罪B.甲以欺骗方法使乙信以为真，成立诈
30、骗罪C.甲将乙的遗忘物据为己有，成立侵占罪16021223 任先中D.只能在盗窃罪或者抢夺罪中，择一定性甲的行为【考点】盗窃罪与相关罪名区别【解析】甲未实施任何压制乙女反抗的行为，只是利用其无法反抗的情势而取财，因此，不成立抢劫罪，A 是错误的；甲虽实施了欺骗行为，但乙并未基于 认识错误“ 处分财物”，因此，也不成立诈骗罪，B 是错误的；钱包虽离乙有 7、8 米远，但根据社会一般观念，此时钱包依然属于乙“占有”，而非甲占有，也不属于遗忘物，因此甲不成立侵占罪，C 是错误的；甲转移占有的行为涉嫌抢夺罪或盗窃罪，最 终的认定取决于 抢夺与盗窃的区分标准：根据“公然还是秘密 ”的标准，甲成立抢夺罪；
31、根据“手段是否暴力”的标准，甲成立盗窃罪。因此，D 是正确的。【答案】D19.下列哪一行为应以妨害公务罪论处？A甲与傅某相互斗殴，警察处理完毕后让各自回家。傅某当即离开，甲 认为警察的处理不公平，朝警察小腿踢一脚后逃走B.乙夜间入户盗窃时，发现户主戴某是警察，窃得财物后正要离开时被戴某发现。为摆脱抓捕，乙对戴某使用暴力致其 轻微伤C.丙为使其弟逃跑，将前来实施行政拘留的警察打倒在地，其弟顺利逃走D.丁在组织他人偷越国（边）境的 过程中，以暴力方法抗拒警察检查【考点】妨害公务罪【解析】A 项是错误的，理由在于，妨害公务罪成立的时间条件为“ 执行公务过程中”， 该项中警察的公务已实施完毕，不存在妨
32、害公 务罪成立的空 间。B 项是错误的，理由在于，乙入户盗窃后为了抗拒抓捕而对戴某实施暴力，属于刑法269 条规定的“ 事后抢劫” ，应将行为整体评价为抢劫罪。另外，本案中作为被害人的戴某刚好具有警察的身份，但并不意味着其抓捕行为是执行公务 的行为。C 项是正确的，理由在于，丙以暴力的方式妨害警察的公 务行使，成立妨害公务罪。D 项是错误的，理由在于，根据刑法 318 条规定，在组织他人偷越国边境过程中，以暴力、威胁方法抗拒检查的，认定为组织他人偷越国边境罪（七年以上有期徒刑或无期徒刑）。【答案】C20.甲杀丙后潜逃。为干扰侦查 ，甲打 电话让乙将一把未留有指 纹的斧头粘上丙的鲜血放到现场。乙
33、照办后报案称，自己看到“凶手”杀害了丙，并描述了与甲相貌特征完全不同的“凶手”情况，导致公安机关长 期未将甲列为嫌疑人。关于本案，下列哪一 选项是错误的？A乙将未留有指纹的斧头放到现场，成立帮助 伪造证据罪B.对乙伪造证据的行为，甲不负刑事责任C.乙捏造事实诬告陷害他人，成立诬告陷害罪D.乙向公安机关虚假描述“凶手 ”的相貌特征，成立包庇罪【考点】伪造证据罪、诬告陷害罪、包庇罪【解析】本案中的乙实施了两个行为，分 别为“ 将一把未留有指纹的斧头粘上被害人的鲜血放到现场”与 “向公安机关宣称自己看到真凶，并描述了与甲相貌特征完全不同的真凶的情况”。 对于前者， 应成立帮助伪造证据罪。因此，A 是
34、正确的；对于后者，应成立向司法机关作假 证明的包庇罪。因此，B 是正确的；乙的行为不成立诬告陷害罪，首先，乙没有“ 意图使他人受到刑事追究 ”的目的，而是为了“包庇”真凶；其次，诬告陷害罪是侵害个人法益的犯罪，乙的行为并不会使得任何人受到司法机关的追究。因此，C 是错误的；16021223 任先中本案中的甲实施了指使乙“将一把未留有指纹的斧头粘上被害人的鲜血放到现场”的行为，但该行为并不成立帮助伪 造证据罪，因 为对于本犯而言，该行为并不具有期待可能性。因此 D 是正确的。【答案】C21.国家工作人员甲听到有人敲门，开 门后有人扔进一个包就跑。甲发现包内有 20 万元现金，推测是有求于自己职务
35、 行为的乙送的。甲打 电话问乙 时被告知“不要问是谁送的，收下就是了”（事实上是乙安排丙送的），并重复了前几天的请托事 项。甲 虽不能确定是乙送的，但还是允诺为乙谋取利益。关于本案，下列哪一选项是正确的？A甲没有主动索取、收受财物，不构成受贿罪B.甲没有受贿的直接故意，间接故意不可能构成受贿罪，故甲不构成受贿罪C.甲允诺为乙谋取利益与收受 20 万元现金之间无因果关系，故不构成受贿罪D.即使认为甲不构成受贿罪，乙与丙也构成行贿罪【考点】受贿罪【解析】首先，乙丙二人为谋取不正当利益而 给予国家工作人 员甲财物，成立行 贿罪。其次，甲虽一开始不了解现金的来源，但后来当乙重复请托事 项后，即对于该现
36、金属于贿赂款具有明知了，因此，甲的行为 符合受贿罪“ 收受贿赂，为他人谋利益”的特征。至于主观上是直接故意还是间接故意，并不影响受 贿罪的成立。 综上，D 是正确的，A、B、C 是错误【答案】D22.中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定提出“让审理者裁判、由裁判者负责”。 结合刑事诉讼基本原理，关于这一表述的理解，下列哪一选项是正确的？A体现了我国刑事诉讼职能的进一步细化与完善B.体现了刑事诉讼直接原则的要求C.体现了刑事审判的程序性特征D.体现了刑事审判控辩式庭审 方式改革的方向【考点】刑事审判原理审判的特征直接审判原则【解析】“让审理者裁判，由裁判者负责”是基本司法规律，也是我国新一
37、轮司法体制改革目标实现的重要途径和原判规定认识的回归。 “让审理者裁判”的重大意义就在于打破过去司法权力运行的“ 行政化” 、“层级化”不良状况，改变“审者不判、判者不审”、 “审与判分离”突出问题， 实现“审与判相 统一、相一致”，裁判者必 须是审理者，必须要有亲历性。同时“让审理者裁判”，也明确无 误要求还权给审 理者， 让审理者来裁判，也让审理者有权裁判，让审理者独立、负责任、充分的行使裁判权。A 项错误，不可选。刑事诉讼职 能是由法律确定的，刑事 诉讼主体在刑事程序中的地位、所承担的职责以及所发挥的特定职能作用。刑事 诉讼各种 职能中，控 诉、辩护、审判是三种基本诉讼职能，其中，审判职
38、 能是法院通过审理，对被告人是否犯罪、应否科以刑罚以及科以何种刑罚的诉讼职能。 “让审 理者裁判、由裁判者 负责”主要解决的是审理与裁判相统一的问题，并不见得体现为刑事诉讼审 判职能的进一步细化与完善。所以，A 项错误。B 项正确，当 选。刑事诉讼直接原则包括直接审理原则和直接采证原则，直接审理原则是指法官必须与诉讼当事人和诉讼参与人直接接触；直接采证原则是指法官直接审查案件事实材料和证据。而“ 让审理者裁判、由裁判者负责”的内容之一，就是要确保案件的裁判是由真正参与案件审理的法官作出，要求法官必 须亲历法庭审 理，直接与 诉讼参与人接触，这也是直接原则的要求，故 B 项正确。C 项错误，不可
39、选。刑事审判的程序性特征是指审判活动应当严格遵循法定的程序，否则，可能导致审判活动无效并需要重新 进行的法律后果。 “让审 理者裁判、由裁判者 负责”，并不涉及审判活动中的程序问题，无法体 现刑事审判的程序性特征。所以，C 项错误。16021223 任先中D 项错误，不可选。控辩式庭 审是一种审判模式，要求法官居于中立且被动的裁判者地位，强调控辩双方在法庭审理中的主 导作用， 这和“让审理者裁判、由裁判者负责”没有直接关联，故 D 项错误。【答案】B23.关于监狱在刑事诉讼中的职权，下列哪一 选项是正确的？A监狱监管人员指使被监管人体罚虐待其他被监管人的犯罪，由监狱进行侦查B.罪犯在监狱内犯罪
40、并被发现 判决时所没有发现的罪行，应由监狱一并侦查C.被判处有期徒刑罪犯的暂予 监外执行均应当由监狱提出书面意见，报省级以上监狱管理部门批准D.被判处有期徒刑罪犯的减刑 应当由监狱提出建议书，并报法院审核裁定【本题考点】其他侦查机关监狱的职权【解析】A 项不可选。监狱监管人员指使被监管人体罚虐待其他被监管人的犯罪，是刑法第二百四十八条规定的，国家机关工作人 员利用职权实施的虐待被 监管人，侵犯公民人身 权利的犯罪案件，属于检察院自 侦查案件的范围，只能由 检察机关自行 侦查，而不是监狱。所以，A 项错误。应对本考点，应当熟悉的法条是： 人民检察院刑事诉讼规则 第八条人民检察院立案侦查贪污贿赂犯
41、罪、国家工作人 员的渎职犯罪、国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主 权利的犯罪案件。贪污贿赂犯罪是指刑法分则第八章规定的贪污贿赂犯罪及其他章中明确规定依照第八章相关条文定罪处罚的犯罪案件。国家工作人员的渎职犯罪是指刑法分则第九章规定的渎职犯罪案件。国家机关工作人员利用职权实施的侵犯公民人身权利和民主权利的犯罪案件包括：(一)非法拘禁案( 刑法第二百三十八条);(二)非法搜查案( 刑法第二百四十五条);(三)刑讯逼供案( 刑法第二百四十七条);(四)暴力取证案( 刑法第二百四十七条);(五)虐待被监管人案( 刑法第二百四十八
42、条);(六)报复陷害案( 刑法第二百五十四条);(七)破坏选举案( 刑法第二百五十六条) 。B 项不可选。 监狱法第 60 条规定：对罪犯在监狱内犯罪的案件，由监狱进行侦查。侦查终结后，写出起诉意见书或者免予起 诉意见书， 连同案卷材料、证据一并移送人民检察院。故 B 项错误。C 项不可选。 刑事诉讼法第 254 条第五款规定：在交付执行前，暂予监外执行由交付执行的人民法院决定；在交付执行后， 暂予监外执行由监狱或者看守所提出 书面意见， 报省级以上监狱管理机关或者设区的市一级以上公安机关批准。 暂予监外执行规定第 2 条规定：对罪犯适用暂予监外执行，分 别由下列机关决定或者批准： (一)在交
43、付执行前，由人民法院决定;( 二)在监狱服刑的，由监狱审查同意后提请省级以上监狱管理机关批准;(三)在看守所服刑的，由看守所审查同意后提请设 区的市一级以上公安机关批准。对有关职务犯罪罪犯适用暂予监外执行，还应当依照有关 规定逐案报请备案审查。因此，对于被判处有期徒刑罪犯的暂予监外执行，应分为：交付执行前、监狱服刑期内或者由看守所代 为执行三种情况，只有在监狱服刑期内的，暂予监外执行由 监狱提出书面意见， 报省级 以上监狱管理部门批准。在交付执行前，由人民法院决定；由看守所代为执行的，由看守所提出书面，报设区的市一级以上公安机关批准。故 C 项表述不周延，不可选。16021223 任先中D 项
44、可选。最高法关于减刑、假 释案件审理程序的规定第 1 条规定：对减刑、假 释案件，应当按照下列情形分别处理：对被判处有期徒刑和被减为有期徒刑的罪犯的减刑、假释，由罪犯服刑地的中级人民法院在收到执行机关提出的减刑、假释建议书后一个月内作出裁定故 D 项表述完全正确。【答案】D24.甲省 A 市副市长涉嫌受贿 2000 万元，为保证诉讼顺利进行，拟指定甲省 B 市管辖。关于本案指定管辖，下列哪一 选项是正确的？A如指定 B 市中级法院审理，应由 B 市检察院侦查并提起公诉B.甲省检察院可指定 B 市检察院审查起诉并指定 B 市中级法院审理C.可由最高检察院直接指定 B 市检察院立案侦查D.如甲省高
45、级法院指定 B 市中级法院审理， A 市中级法院应将案卷材料移送 B 市中级法院【考点】指定管辖【解析】根据高检规则第 18 条规定，上 级人民检察院可以指定下 级人民检察院立案侦查管辖不明或者需要改变管辖的案件。人民 检察院在立案 侦查中指定异地管辖，需要在异地起诉、 审判的，应当在移送审查起诉前与人民法院协商指定管 辖的相关事宜。 高法解释第20 条的规定，原受理案件的人民法院在收到上级人民法院改 变管辖决定书、同意移送决定书或者指定其他人民法院管辖决定书后， 对公诉案件， 应当 书面通知同级人民检察院，并将案卷材料退回，同时书面通知当事人； 对自诉案件， 应当将案卷材料移送被指定管 辖的
46、人民法院，并书面通知当事人。 六机关规定第 23 条第二款规定，人民检察院对于审查起诉的案件，按照刑事诉讼法的管辖规 定， 认为应当由上级人民检察院或者同 级其他人民检察院起诉的，应当将案件移送有管辖权 的人民检察院。人民 检察院认为 需要依照刑事诉讼法的规定指定审判管辖的，应当协商同级 人民法院办理指定管辖有关事宜。A 选项错误，不可选。指定 B 市中级法院审理的，如 A 市检察院已经对案件候机完毕，应该将案卷移送给 B 市检察院 审查起诉向 B 市中级法院提起公 诉；如果案件尚未侦查完毕，可由受移送的 B 市检察院侦查 、审查起诉，向 B 市中级法院提起公诉。所以，并非必须由受移审查起的检
47、察院进行侦查。故 A 项错误。B 选项错误，不可选。甲省检察院可以指定 B 市检察院审查起诉，但是其无权指定 B 市中级法院审理，应当协商同级 人民法院办理指定管辖有关事宜，故 B 项错误。C 选项正确，当选。本案属于需要改变管辖的案件，最高检察院作为 A 市检察院的上级人民检察院，有权直接指定 B 市检察院立案侦查。所以,C 项正确。D 选项错误，不可选。本案属于公 诉案件， A 市中级法院在收到甲省高 级法院的指定 B市中级法院管辖决定书后，应 当书面通知 A 市检察院，并且将案卷材料退回 A 市检察院，同时书面通知当事人，不可应将案卷材料移送 B 市中级法院。所以，D 项错误。综上所述，
48、本 题正确答案为 C。【答案】C25.法官齐某从 A 县法院辞职 后，在其妻洪某开办的律师事务所从业。关于齐某与洪某的辩护人资格，下列哪一选项 是正确的？A齐某不得担任 A 县法院审理案件的辩护人B.齐某和洪某不得分别担任同案犯罪嫌疑人的 辩护人C.齐某和洪某不得同时担任同一犯罪嫌疑人的 辩护人D.洪某可以律师身份担任 A 县法院审理案件的辩护人【考点】辩护人【解析】A 项错误，不可选。根据 高法解释第 36 条第 2 款规定， 审判人员和人民法院其16021223 任先中他工作人员从人民法院离任后，不得担任原任职法院所审 理案件的辩护人，但作 为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。齐某作为
49、司法工作人员，须在其任职所在地实行任职回避，不得在原任职法院代理案件，例外的是，如果齐某是被告人的监护人、近亲属，是可以担 A县法院所审案件的辩护人的。所以，A 项说得不完全正确。B 项错误，不可选。 高检规则第 38 条第 2 款规定，一名辩护人不得为两名以上的同案犯罪嫌疑人辩护，不得为两名以上的未同案 处理但实施的犯罪相互关 联的犯罪嫌疑人辩护。根据上述规定，齐某或者洪某不得同 时担任同案犯罪嫌疑人的 辩护人，但是 齐某和洪某可以分别担任同案犯罪嫌疑人的辩护人。所以，B 项错误。C 项错误，不可选。 高检规则第 40 条第 1 款规定：“ 一名犯罪嫌疑人可以委托一至二人作为辩护人。 ”齐 某和洪某可以同 时担任同一犯罪嫌疑人的辩护人，所以 C 项错误。D 项正确，可选。 高法解释第 36 条第 3 款规定：“ 审判人员和人民法院其他工作人员的配偶、子女或者父母不得担任其任职法院所审理案件的辩护 人，但作 为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。 ”齐某已 经从 A 县法院辞职，洪某也已经不是 A 县审判人员的配偶，其可以律师身份担任 A 县法院 审理案件的辩护人。所以， D 项正确。【答案】D26.郭某涉嫌参加恐怖组织罪被逮捕，随后委托律 师姜某担任 辩
