1、 试议法律与道德的博弈试议法律与道德的博弈 导读：法律与道德的博弈法亦法”。但是，法律和道德是不同的上层建筑，其存在着必定的冲突，正确理解法律与道德之间的关系，对于立法实践有着重要的现实作用。 一、法律与道德的关系 法律和道德都属于上层建筑，都是为一定的经济基础服务的。它们是两种重要的社会调控手段，自人类进入文明社会以来，任何社会在建立与维持秩序时，都不能不同时借助于 简介：屈海珍（1989.9-），女，汉族，河南濮阳人，现为四川大学法学院 2012 级民商法研究生。研究方向：民商法。摘 要：法律和道德是两种重要的社会规范，但是，二者属于上层建筑的不同范畴。法律属于制度的范畴，具有实在性，是一
2、种他律；而道德属于社会意识形态的范畴，具有意识性，是一种自律。二者存在着一些共同之处，但是，在现实生活中，二者在适用上有时会发生冲突，因此，正确协调好二者的关系，对我国的立法和实践有重要的作用。关键词：法律；道德；冲突；协调法律与道德是约束人们行为的两种社会规则。人们对于法律和道德的关系长久以来争论不休。围绕着两者之间的关系，西策略学诞生了许多的流派，其中，最重要的是自然法学派和实证法学派的观点。自然法学派认为，道德是法律的基础，主张“恶法非法”；实证法学派则认为，道德与法律二分，主张“恶法亦法”。但是，法律和道德是不同的上层建筑，其存在着必定的冲突，正确理解法律与道德之间的关系，对于立法实践
3、有着重要的现实作用。一、法律与道德的关系法律和道德都属于上层建筑，都是为一定的经济基础服务的。它们是两种重要的社会调控手段，自人类进入文明社会以来，任何社会在建立与维持秩序时，都不能不同时借助于这两种手段，只不过有所偏重罢了。法律和道德具有以下关系：（一）法律与道德的共性。第一，二者都具有规范性。即法律和道德都是一种规则，其都是用来规范人们的行为。告诉人们什么事情可以做，什么事情不可以做，什么事情必须做，使人们分清真善美与假丑恶。第二，二者都具有确定性。即法律与道德作为一种规则，其都是依据确定的标准。法律是统治阶级的感觉，其是为统治阶级服务的，其所规定的一切都是有利于统治阶级的，其所指定的规章
4、制度都是以统治阶级的利益为标准的。而道德则是以善恶为标准，以此来判断人们的行为是否合情理。第三，在产生上看，二者都是由原始习惯转变而来，二者都是社会文明进步的标尺。大多数近现代法学家认为，法律是最低限度的道德。笔者同意此观点。（二）法律与道德的差异。法律与道德的差异主要体现为二者的作用方式不同，道德是一种自律，是约定俗成的，是以内部意识实现其规范作用；法律则是一种他律，由专门机关制定的，人们必须遵守的社会规则，是以外部力量实现其规范作用。第一，在形成方式方面，法律是国家制定和认可的，是理性自觉的结果；而道德是在社会生产生活中自然演进而成的，不是自觉制定和程序选择的产物。第二，行为标准方面，法有
5、特定的表现形式，有肯定、明确的行为模式和法律后果，因而具有可操作性，并且被任意解释和滥用的余地相对较小；而道德并非如此。第三，在运作机制和争端解决方面，法律是由国家强制力保证实施的，因此，法律具有程序性，法的实体内容通过程序选择和决定，法的产生与实施也与程序相关；而道德则是由人们的意识自发形成的，其具有的强制性属于内在强制，道德是 3 试议法律与道德的博弈 导读：法律与道德的博弈律化，法律道德化。加强全社会公民思想道德建设，抓好理想信念教育，积极探索和不断完善有利于思想道德的体系建设。通过立法确认某些道德标准为法律标准。 把法律和道德的精神统一起来，使法律得到道德的有力支撑，让法律精神深入到人
6、们的心灵，成为人们的信念，使 123 以主体内省和自觉的方式形成和实现，与程序无关。二、法律与道德的冲突法律与道德虽然有一定的联系，法律是最低限度的道德，但是，法律和道德有时会发生冲突。如 2001 年的四川泸州遗赠案就是一个法与情交织的难题。此案中黄某与蒋某结婚三十多年，有一养子。1996 年起，黄某与张某公开同居。2001 年 2 月，黄某病重住院。4月，黄某立下遗嘱，将其某部分财产遗赠给张某并作了公证。黄某去世后，张某根据遗嘱向蒋某索要财产，遭到拒绝。张某遂诉至法院，请求依据继承法的有关规定，判令被告蒋某履行遗嘱。法院引用民法通则的规定，认定黄某的遗嘱行为因违反了公序良俗原则而无效，故判
7、决驳回原告张某的诉讼请求。此案就是一个典型的法与道德冲突的例子。因此，正确认识法律与道德的冲突是至关重要的。法律与道德的冲突主要表现在以下：（一）法律效力的实在性。法律具有实在性。首先，法律的实在性是区别于意识的物质性的，它是现实的、物质性的规范手段；其次，法律的认知方式具有物质性，它是对客观确定性认识的明晰性和确定性。例如，法条、法学和法院，这些东西我们都是可以清楚的看到的，感知到的，我们可以去书店买法条，在高等学校开设有法学专业，设立了不同层级的法院等；最后，法律的作用方式的物质性。法律是实实在在的，它的启动一定会实现一定的规范效果，并且其以国家强制力为后盾，如：法院、 等，其具有一定的强
8、制性。（二）道德效力的意识性。与法律的实在性相对，道德是由人们在长期的社会生活中形成的社会规则，道德是一种自律，具有自发性和自律性。自律性使得道德的规范力不需要依靠外在的支持，其只需要行为者的内在约束，即自我约束，而自我约束的实现依靠的是行为者内心的道德观念，即意识性。对于个人来说，道德的约束力来自于自己的知识体系中对真善美与假丑恶的认识。在我国，法律是以权利本位，而道德则是以义务为本位。传统的道德观主要关注人们义务和责任的承担，往往把义务和责任的履行作为道德与否的评判标准，而且，这种义务与责任的履行并不以取得一定的权利为前提。而在法律面前，权利与义务是对等的，人们在行使权利的同时也必须履行义
9、务，在履行义务的同时也享有相应的权利。三、如何正确协调法律与道德法律和道德虽然存在着一些冲突，但是，法律和道德是维护社会稳定和发展必不可少的两个支撑点，缺少其中的任何一个都会影响社会的发展和秩序的稳定，若破坏了二者的协调统一更会使社会滋生各种矛盾，产生动荡和混乱。因此，协调好道德与法律的关系，对于社会的发展是至关重要的。（一）加强思想道德建设，使道德法律化，法律道德化。加强全社会公民思想道德建设，抓好理想信念教育，积极探索和不断完善有利于思想道德的体系建设。通过立法确认某些道德标准为法律标准。把法律和道德的精神统一起来，使法律得到道德的有力支撑，让法律精神深入到人们的心灵，成为人们的信念，使
10、3 试议法律与道德的博弈 导读：法律与道德的博弈 法律精神同道德精神一道成为全社会共同的价值理念，并形成良好的社会风气。（二）倡导社会主义核心价值观，发挥道德规范的内在引导和自律约束作用。继续培育和弘扬社会主义核心价值观，引导人们树立正确的世界观、人生观和价值观。使法律和道德成为人们心中衡量善恶的法律与道德的博弈由提供海量免费论文范文的整理提供,希望对您的论文写作有帮助.一把尺，充分发挥道德规范的内在引导和自律约束作用。四、结语法律和道德就像一个人的左右手，像车之轮，鸟之翼，缺一不可。若只有道德，而道德不能发挥法律的强制性作用，则道德自律之必定不足，徒德不足以自行；若只有法律，而法律缺少自发性和自觉性。因此，法律和道德相辅相成，意识性的自律不可缺少，物质性的他律更不可替代，法律是道德自律之后的社会维持。因此，我们要同时重视法律体系和道德体系的建设，在面对法律和道德时，应该理性客观的看待二者，二者应该并驾齐驱，共同为建设中国特色社会主义事业服务。（单位：四川大学法学院）
