1、 张银杰,是多学科交叉的新课题,公司治理第一单元：现代企业制度及其特征第二单元：两种代理问题第三单元：公司治理类型第四单元: 公司治理的实质、模式和发展趋势,目 录,第一单元 现代企业制度及其特征,第一单元 现代企业制度及其特征,第一节 现代企业制度 一、企业的基本形式 按出资和责任不同企业分为三种形式：1、业主制企业(个人独资企业)2、合伙制企业(有限合伙人(LP)，即两合公司；普通合伙人(GP)，即无限责任公司)3、公司制企业(有限责任公司、股份有限公司) 注：普通合伙人有权力管理企业的所有事务，并负有无限责任；有限合伙人承担的风险与他们在具体环境下投入或者承诺投入的资本相对应。与不同类型
2、的合伙人相关的权力和责任的细节应在协议中说明。,股份公司制和合伙人制是当代企业的两种主流类别。股份公司制股权清晰，充分保证和尊重股东利益，聘任职业化专业化的经理人经营公司，实现股东与经理人的共赢；合伙人制没有明显层级，管理者的利益得到了充分保证，适用于咨询、审计、投资等专业第三方公司。注：按照国际通则，会计师事务所不允许使用现代企业制度（有限责任）。只允许实行古典企业制度（无限连带责任）。对于假审计行为有严厉惩罚机制。一是无限连带的赔偿责任倾家荡产，例如新加坡国家还会有其他的高消费限制。二是刑事责任，例如判刑。三是行业禁入国家不允许再重新进入此行业。,2、古典企业的特征 业主制企业和合伙制企业
3、是自然人企业，也被称为古典企业。 古典企业财产所有者与经营者合二为一并独享企业剩余。,二、现代企业制度及其形式1、什么是现代企业制度是以股份有限公司和有限责任公司为主要形式的公司制企业。现代企业制度的典型形式是股份有限公司。,9,根据我国法律规定，现代企业主要有两种形式，如下图所示：,有限责任公司,全部注册资本由股东所认缴的出资额构成，但不发行股票。,有限责任公司与股份有限公司是有明确法律界定和法律区别的两种现代企业组织形式，虽然都属于公司这个大范畴，但两者不能混为一谈。习惯上，一般将有限责任公司称为公司制企业，将股份有限公司称为股份制企业。,有限责任公司的法律特征： 一是募集资本的封闭性；二
4、是股东人数的限制性； 三是出资转让的限制性； 四是机构设置的简便性； 五是经营与财务状况的非公开性。 股份有限公司的法律特征：一是全部资本分为等额股份；二是公开募集资本；三是股份转让的自由性； 四是财务状况与经营状况的公开性； 五是公司所有权与经营权的分离性。,股份制是为适应社会化大生产发展的要求而产生的企业组织形式。社会化大生产的特征之一，是生产规模巨大，要求有巨额投资，业主制企业和合伙制企业靠自身积累难以达到社会化大生产所要求的巨额资本，股份制是适应资本集中的需要而产生的。 现代企业制度的发展，使资本(产权)社会化、组织形式股分化、管理专家化、风险分散化、利益集团化与市场国际化。,股份制是
5、一种共有制，共有制的基本特征之一，是无论在何种情况下，共有人都可以请求分割共有财产，退出共有关系。股份制相对于公有制更有利于激励和约束。 股份制否定了私人资本的单个性，但并没有否定私人资本的私有性。,公司制帮助企业快速成长，是较为科学的企业制度,实现规模效应：以有限责任为特征，向社会募集资本，解决企业扩大再生产的资金问题。实现能力效应：以所有权与经营权分离为特征，可以聘用优秀的专业化人才经营公司，增加企业的管理能力。实现公司基业长青：以独立法人为特征，把企业需要的人力资源与物质资源整合起来，制造财富，实现做强。,公司制企业两大缺陷： 一是公司运作成本高，特别是上市公司为符合上市规则的要求，其合
6、规成本每年达数百万，甚至上千万。 二是所有权和经营权分离而产生的代理成本问题。,16,股东,股东（经理人),经理人,股东：委托人经理人：代理人,管理的专业化和职业化,收益,委托代理问题,成本,代理成本：1、向代理人支付报酬2、股东对代理人的监督成本；3、代理人利用职务之便损害公司价值；4、使用不称职代理人的机会成本。,当股东自己经营管理公司的时候不存在代理(成本)问题和公司治理问题,2、现代企业制度的典型形式-股份有限公司 股份公司发起设立时，发起人购买公司应发行的全部股份；募集设立时，发起人只认购公司应该发行股份的一部分，其他部分向社会公开募集。 2006年证券法规定，公开发行股份要达到公司
7、股份的25%以上。公司股份总额超过人民币4亿元的，公开发行股份比例为10%以上，把“公开发行股份的比例”作为主板股权分布的主要标准。,17,营收不少于5000万元,2014年2月18日中国政府网挂出国务院批准的注册资本登记制度改革方案，进行了一系列改革： 由“先证后照”改为“先照后证” (先到工商部门申办营业执照后，再到相关审批部门申办行政许可证） ；由“标准经营范围”改为“主营项目类别”；由“实缴资本”改为“认缴资本”；由“一址一照”改为“一照多址”或“多照一址”以及年报公示制。 我国又在进行了工商营业执照、税务登记证、质检组织机构代码证“三证统发”改革，做到“一证一码”改革。,2013年末
8、全国人大常委会对公司法关于注册资本制度进行了修订，主要涉及以下几个方面：一是取消了注册资本最低额的限制；二是取消了有限责任公司货币出资不得低于注册资本30%的限制；三是注册资 本由实缴登记制改为认缴登记制，取消了公司设立时股东（以起人)首次出资比例和最长缴足出资期限的限制；四是公司实收资本不再作为工商登记事项；五是取消了验资程序。,三、股东的权责利1、股东的权 重大决策权、选择管理者和抛售股票的权力。 普通股股东享有的权利无非包括自益权和共益权。 自益权是股东出于自身利益，依法从公司取得利益、财产或处分自己股权的权利； 共益权是股东参加公司事务决策和经营管理的权利，包括参加股东会、在股东会上表
9、决和依法提案等权利。,普通股东的权力,自益权,股息红利分配权新股认购权股份转让权剩余财产分配权,共益权,表决权提问权文件查阅权解任董事请求权,虽然规定董事会负责CEO或总经理的遴选，但股东作为公司最终控制者有权干预CEO或总经理的选择。,股东的义务： 遵守公司章程； 按期缴纳所认缴的出资； 对公司债务负有责任； 出资填补义务； 追加出资义务； 在公司核准后，不得擅自抽回出资； 对公司及其他股东诚实守信； 其他依法应当履行的义务。,中国2006年的公司法对投票权的界定有了一个新的变化。过去有多少股权就有多少投票权；而现在，投票权、分红比例都可以另行约定，这在公司收购兼并当中经常遇到，比如在某些指
10、标没达到或没实现的条件下，投票权被限制或丧失投票权。投票权的设计，最终会影响到控制权的界定和争夺。 证券法第213条和上市公司收购管理办法 第60条，对违法收购主体严格限制其表决权和提案权。,2013年11月十八届三中全会深化改革决定第39条针对建立健全现代文化市场体系，首次提出“对按规定转制的重要国有传媒企业探索实行特殊管理股制度”。2015年9月出台的中共中央、国务院中也指出:在少数特定领域探索建立国家特殊管理股制度。 我国公司法第131条规定，“国务院可以对公司发行本法规以外的其他种类的股份，另行作出规定”，为实施类别股份和特殊管理股制度，留下了政策空间。,A类股：1股1个表决权,B类股
11、：1股2-20个表决权,普通股：指传统的完整具有股权各项权能的股份，财产权和表决权通常捆绑在一起。 类别股(特殊管理股)：指股东权利在某些方面有所扩张或限制的股份类型，财产权和表决权分设。 优先股和双层股权结构是事前管理模式私法性强，倾向于意思自治；金股是事后控制模式公法性强，倾向于政府监管。,优先股： 一是没有投票权； 二是不可在二级市场上转卖，只能通过优先股赎回条款被公司赎回； 三是可先于普通股分配利润，且以约定的比率进行分配(目前优先股的股息率一般在6%-7%之间)； 四是分配剩余财产时仅次于债权人，优先于普通股股东。 国有股变成优先股有利于吸收民营资本进入国有企业，从而让不同出身的资方
12、代理人和职业经理人在真正符合市场化要求的现代公司治理结构的基础上决策运营。,我国优先股首单于2014年10月16日落地，中行境外优先股成功完成发行定价。发行优先股可以很好地调和融资需求者与资金提供者之间利益分配的矛盾，解决公司在发行新股扩大资本的同时所带来的控股权被稀释和扩散的问题。 从海外经验看，优先股与其经济发展紧密相连，并在一定程度上助推着经济转型与发展。20世纪后30年，美国充分利用优先股这一创新工具，在以互联网以及生物等新兴产业崛起中发挥了重要作用，推动着资本与经济转型的完美结合。同时，优先股有利于深化金融体制改革，也为投资者提供了新的资产配置渠道。,双重股权结构: 通常公司的股权结
13、构为一元制，也即所有股票都是同股同权、一股一票，但在发达国家市场的二元制（又称双重股权结构、AB股结构）股权结构中，创始人试图以少量资本控制整个公司，故而将公司股票分高、低两种投票权，高投票权的股票每股具有2至20票的投票权，称为B类股，主要由创始人持有；低投票权由一般股东持有，1股只有1票甚至没有投票权，称为A类股。作为补偿，高投票权的股票一般流通性较差，一旦流通出售，即从B类股转为A类股。,1956年福特汽车公司是最早实行AB股结构的。2002年的美国标准公司法和2006年的英国公司法都允许实行一个或多个类别股份及数量。中国的500彩票网和58同城内部人士获得了10倍于普通股的投票权。新浪
14、微博的母公司新浪就获得了3倍于普通股的投票权。 美国投行高盛，以及咨询公司麦肯锡，他们采取的都是合伙人治理模式。在美国股市中的纳斯达克是允许合伙人制度上市的。 注：公司已经上市则是不允许采用AB股结构，这被认为是破坏投资者已有预期的行为。,1999年，马云和17名员工在杭州共同创办了阿里巴巴(开曼群岛注册) ，这个团队被称“十八罗汉”。 目前阿里巴巴第一大股东日本是软银，持股34.4%，第二大股东是美国雅虎，持股22.6%，马云持股8.9%，蔡崇信3.6%，其余联合创始人持股比例皆低于1%，其他股东29.5%。阿里巴巴有2.3万名员工，40%以上的员工有股权。公司成立时实行的是股份制中的“创始
15、人制度”。 2010年阿里集团的18创始人辞去“创始人”身份，集团开始尝试股份制中的“合伙人制度”。 所谓股份制中的“合伙人制度”，指在集团章程中设定特殊条款，使“合伙人”掌握董事人选的提名权。也就是说，集团中大多数的董事人选，由合伙人决定，而不是按照股份比例分配董事提名权。,阿里巴巴方案中的股份制中的“合伙人”并不象合伙企业人那样，承担无限责任，也没有拥有真正合伙人的那种法定和不可剥夺的管理权利，即直接的管理、决策、执行权，只有看似“神圣”的选举权。阿里巴巴的股份制中的“合伙人制”不同于AB股结构中用高投票权的股份来集中公司控制权在几位创始人手中。与AB股相比，合伙人制度在合伙人内部保留了一
16、人一票的平等权利，有利于制衡个别高管在阿里集团的权力过大。阿里巴巴合伙人制的特殊之处在于：它是股份公司，却采用了合伙人制的管理方式。 合伙人制的好处在于，可以保证其决策的高效，同时对公司员工和管理层有持续的激励作用。,在阿里至少工作5年以上的人才有资格当选集团合伙人。据悉，阿里合伙人每年遴选一次，无既定名额。合伙人由现任合伙人一人一票选出，须获75%以上同意才可当选。当选的合伙人并无固定任期，直至离职或退休为止。 合伙人的退出与罢免规则是：马云与蔡崇信为永久合伙人，其他合伙人成员则在其离职或者退休时，自动失去合伙人资格。现有合伙人中(包括马云与蔡崇信)，如果遭到半数现有合伙人投票罢免，同样也将
17、失去合伙人资格。关于合伙人对董事提名权的规定，写入了阿里集团的公司章程。而要修改公司章程中关于合伙人提名董事的条款，需获得全体股东95%通过方可。,根据统计，2013年以来多数赴美上市的中国科技类公司都采用了上述双层股权结构或股份制中的“合伙人”制度的模式（目前阿里巴巴有34位合伙人）。双层股权结构或股份制中的“合伙人制度”允许创始股东在大规模融资的同时，掌握公司的控制权。相较于通常的“一股一投票权”，这一公司治理模式更能激发创始股东的创造性。双层股权结构或股份制的“合伙人制度”的制度设计，一方面维护了创始股东对公司的控制权，另一方面也促进了公司民主和投资者保护，有助于公司和投资者的长远利益，
18、最终有助于国家创新驱动发展战略的实施。 2014年4月Google在原来发行不平等A类（一股一票）和B类（一股10票）的基础上，进一步推出没有表决权的C类股票（1股0票），投资者从开始抵触到逐步接受甚至没有表决权的股票。 注：2015年6月4日国务院常务会议明确提出“推动特殊股权结构企业上市”。,阿里等公司通过推出不平等投票权的股份制中的“合伙人”制度或双重股权结构制度。那么，阿里等公司的股东为什么会选择放弃部分控制权，转而把更多的控制性权利交给合伙人或管理层呢？一个很重要的理由是，由于新兴产业的快速发展，很多业务模式投资者根本无法把握。而此时把更多控制权交给具有信息优势合理把握业务模式的合伙
19、人或管理团队，而自身退化为普通的资金提供者，对于外部投资者而言是最优的。这是基于新兴产业快速发展和对于业务模式的信息不对称的现状做出的理性选择。,事实上，双层股权结构同时还是围绕新兴产业业务模式的信息不对称，掌握私人信息的IT精英向外部投资者发出识别项目信号的“市场解决方案”。 通过组建拥有董事提名权的合伙人，阿里在董事会之上形成了一个新的董事会，只不过他们是以合伙人集体履行董事会中的“特殊董事长”的作用。通过构建“董事会中的董事会”，阿里实现了“铁打的经理人（合伙人），流水的股东”。作为对照，传统的经理人中心公司治理范式的核心是监督、约束和激励经理人以降低代理成本。在股东主导的治理模式上，“
20、铁打的”是股东（控股股东），而“流水的”则是经理人。,万科的合伙人制度： 万科也开启了股权结构的再造，最典型的就是“事业合伙人”制，即包括管理层在内的公司员工组成事业合伙人（深圳盈安财务顾问企业），在二级市场购入公司股票，成为企业重要股东。未来，从物业管理入手，延伸到社区教育、医疗等社区配套，万科未来将形成物业、养老和医疗、物流、酒店和度假等五大板块，并都将以事业合伙人制、独立并分拆上市的形式推进转型。 注：根据2015年半年报显示，万科现有的第一大股东系华润股份有限公司，持有万科16.45亿股，占比14.89%。,2008年，受市场环境影响，万科的ROE降低到12.7%，仅略高于当时的社会平
21、均股权收益，换句话说，这一年基本没有为股东创造价值。于是，万科开始思考一个问题，如何让这个团队能尽可能地为股东创造价值？2010年，万科推出了经济利润奖金制度，也就是说，如果万科的ROE超过社会平均收益水平，股东将按规定比例计提相应的经济利润作为奖金，否则，则需按相同比例从账户中扣除相应金额。,万科在2014年推出合伙人持股计划，它不是一个股权激励，也不是团队从公司获得的奖励，而是指将公司管理层的钱汇集起来买成股票，让管理层成为股东，以便让管理层与股东同甘共苦，为提振投资者信心做出牺牲。尽管有部分员工并不赞成这种制度，但因为参与计划的主要是公司的管理人员和骨干，因此不得已接受了这样一个安排。在
22、这个过程当中，万科形成了事业合伙人制度和事业合伙人文化。,万科的事业合伙人机制包括三个部分，即：第一是合伙人持股计划；第二是事业跟投计划，这是向投行和美国合作企业学来的制度；第三是事件合伙人管理，希望万科能够成为全世界第一个把金字塔科层结构拆掉的企业，转变成扁平化的架构而非科层结构。“事业合伙人”制，即包括管理层在内的公司员工组成事业合伙人（深圳盈安财务顾问企业），在二级市场购入公司股票，成为企业重要股东。 一个企业要推行合伙人制度必须满足这三个条件，即知识个体性、股权分散性、业务封装性，万科完全符合这三个条件。,过去企业实行职业经理人制度，在职业经理人的管理机制下，老板是老板，经理人是经理人
23、，老板出资本，职业经理人出力气，包括智慧、经验和能力。这对工业经济时代，是最有效率，最好的方法。 现在许多的老板抱怨，职业经理人制度，可以共创和共享。但是，缺乏“共担”，因为损失了，经理人拍屁股走人了，老板承担全部责任。 现在是知识经济时代，人变得越来越重要，人成为第一位的生产要素了，资本变得相对不那么重要了，如果只是推行职业经理人制度，没法推动企业在新的时代的转型和发展。万科推行事业合伙人机制，把经理人也变成老板，实现共担。,“知识型员工将以事业合伙人的身份，真正主导自己的事业与未来 ，雇用时代正在瓦解，合伙人时代即将到来”相比于“职业经理人制度”，“事业合伙人制度”可在一定程度上淡化“职业
24、经理人就是为股东打工的”的观念；在共创、共享的基础上加入了共担的内容，还可在一定程度上化解“危机时期的离心现象”，对留住核心人才、激发奋斗精神大有裨益；事业合伙人强调团队能力，能形成一种互补性智慧。 事业合伙人制度的去中心化结构、扁平化管理，对改变金字塔结构、科层制管理下的按部就班、效率低下，形成基于信任基础上的互相支持配合的协同性以提升效率，好处也显而易见。,控股股东与实际控制人： 控股股东是指其持有的股份占公司股本总额50%以上的股东；持有股份的比例虽然不足50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议产生重大影响的股东。 实际控制人是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议
25、或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。简而言之，实际控制人就是实际控制公司的自然人、法人或其他组织。,关于上市公司实际控制人，上市公司收购管理办法第八十四条，有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：(一)投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；(二)投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；(三)投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；(四)投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；(五)中国证监会认定的其他情形。,在我国不存在实际控制人的公司主要分为几类： 第一类是由中央汇金公司或中央汇金公司和财政部共同控制的银行
26、、保险类公司，此类公司均称中央汇金公司代国家履行出资人义务，因此公司不存在实际控制人； 第二类是大股东持股比例低，实际控制权分散。比如金地集团(无持股在百分之十以上的股东)； 第三类是前两大股东或前三大股东持股比例接近，均不能对公司进行控制。比如爱建股份（公司第一大股东上海工商界爱国建设特种基金会，持有公司总股本的12.30%，第二大股东上海国际集团有限公司，合并持有上市公司10.91%的股份）、锦州港、南京银行和江山股份。,控股股东和实际控制人的联系与区别： 在实践中，社会公众投资者往往很容易从上市公司的年报中获知某一上市公司的控股股东是谁。但是，上市公司的实际控制人在某些情况下则很难辨别。
27、实际控制人可以是控股股东，也可以是控股股东的股东，甚至是除此之外的其他自然人、法人或其他组织。根据证券交易所的要求，在信息披露时，上市公司的实际控制人最终要追溯到自然人、国有资产管理部门或其他最终控制人。例如，“德隆系”上市公司的控股股东可以为德隆集团或其旗下控股子公司，但其实际控制人可以追溯至唐万新等自然人。,2、股东的责 出资者股东以出资额为限对公司债务承担有限责任。 公司法第六十四条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。”这是对一人公司所作的特别规定，因为一人公司滥用法人独立人格的情形非常普遍。,3、股东的利 受益权或剩余索取权。
28、以受益权为核心，是股东的目的性权利，而参与公司重大决策和选择管理者是手段性权利，均围绕受益而展开。 股东的受益性或剩余索取权表现在几个方面： 一是股息或红利，它取决于公司盈利状况和公司盈利分配政策； 二是公司解散时残余财产分配请求权； 三是通过低价买入和高价卖出股票赚取价差利润。 股票投资有两种收益：一种是内部收益(分红)。内部收益是长期收益、稳定收益； 另一种是市场收益(差价收益)。市场差价收益，可获得高收益，但伴随着高风险。,四、公司法人的权责利 1、公司法人的权 法人财产权，即对公司法人财产的占有、支配、使用的权力。 公司法第三条规定，公司拥有完全独立的法人财产权；公司作为一个独立于股东
29、之外的法人，完全依法自主经营，而行使公司经营权的主体只包括公司董事和经理两个层次。,2、公司法人的责 公司以其全部资产对公司的债务承担责任，这种责任一直到破产为止。3、公司法人的利 收益权，即销售商品或服务获得收入的权利。,公司法是公司制度的宪法，明确了企业内各类机构、人员的责任和权利，重点是规范法人治理结构，以保障出资人及其他利益相关者的利益。 公司章程是法律法规之外的最重要的公司规则，是公司自我管理、自我经营的重要的法律文件。它可以在法律不禁止的范围内自主制定公司组织及活动的基本规则，比如投资权限的设置，累积投票权等。,公司章程中需要对下列问题进行说明,第二节 现代企业制度的特征 一、企业
30、的法人地位公司具有法人地位应具备的条件：1、企业是民事主体；2、形成了法人财产；3、企业拥有法人财产权。 企业法人财产权是指企业对出资者的资本和借贷形成的企业法人的全部财产权利。,公司有独立法人的人格，意味着公司是独立于股东的法人主体，表明公司与股东之间的地位是平等的，公司是不依附于股东而独立存在的。要实现资产出资人意志和企业法人权利的平衡。 法人具有独立人格，享有独立财产和独立利益；法人独立享有权利、承担义务；法人独立承担民事责任。 董事虽然经股东大会选任，但它不是股东大会或股东的受托人或代理人，而是“公司的受托人或代理人”。董事并不直接对股东承担义务和责任，只是对公司承担义务和责任，监事亦
31、然。 公司作为法人实体，其自身不能独立进行意思表示及行为，须由其法人机关之成员来实现。,57,出资人,法人财产,公司治理结构,利 润,资本运营,生产运营,未分配利润,法定公积金,普通股股利,可分配利润,弥补亏损,债权人,股 东,投 资,生 产,监事会,所 得 税,税后利润,股东大会,董事会,流程结构,任意公积金,总经理,资产总额=所有者权益合计+负债总额 资产负债率是反映企业长期偿债能力的关键指标，过高的资产负债率将意味着企业债务负担严重，财务压力大，财务风险也大。 资产负债率=负债总额/资产总额 净负债率=现金+流动资产/负债 净负债率表示你的直接偿债能力。,对资产负债率要具体分析，它的债务
32、虽然都是“债”，但在财务上却有不同的意义。DEBT(债务)一般是从外部借来的，是需要支付利息的债务。而LIABILITY(负债)则包括正常的商业往来中的应付账款等，一般是不需要支付利息的负债。 资产债务率或负债率多高是比较合适的，这在不同行业是不同的。,股东只能管“资本”而不能管“资产”，国企管资产的法理基础是公权，权责基础是行政隶属关系；国企管资本的法律基础是司法，权责基础是股份所有权。 资产是企业财产权的概念，最简单地概括，资产=权益+负债。资本通常是所有者权益的概念。公式表达为：资本=资产-负债。资产包含了资本的内容，资本是资产的一个组成部分。资产管理是对企业法人财产权的管理，它可以深入
33、到企业的人财物、产供销各个方面。通常资产管理是对独资公司的管理，因为只有完全的所有权才有对资产的完全管理权。而资本管理是股权管理的概念，是根据股权的大小享有对企业分红、投资等重大事项的决策权与监管权。,管资产就是管企业，管资本就是管股权。 按照公司法，股东就是股东，股权比例再大股东也不是所出资企业的上级领导机关。股东通过行政命令和审批手段来行使股东权利不合法，所有股东都要维护和落实企业法人财产权和经营自主权。,法人：是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。是社会组织在法律上的人格化，像公司、国家机关和事业单位等。 法定代表人：是按照法律或章程的规定，代表法
34、人行使职权的人。公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。法定代表人行使职权不需要法人授权。即便是挂名的法定代表人，公司从事了法律禁止的行为也要承担相应的责任。在刑事责任方面，如果挂名法定代表人不是单位主管和直接责任人不对其处以刑罚。 法人代表：是经法人授权在代理权限内，以法人的名义实施民事行为，其产生的法律后果由法人承担。法人代表是个人，法人单独授权行使某项具体职责的人，法人代表没有工商登记，需要法人另行授权， 超越范围或期限不再是法人代表。,1994年的公司法，明确规定公司的董事长出任法定代表人，即“代表企业法人根据章程行使职权的签字人”。 2005年修
35、改，2006年1月1日开始实行的公司法把原有的单一指定董事长为公司法定代表人的规定，弱化为公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事、CEO或总经理担任，从而扩大了股东选择公司法定代表人的范围，有利于缓解法定代表人制度的内在冲突。 法人代表(通常由法定代表人担任)是第一责任人，有些地方银行做贷款法人代表签字，同时还要求拍照或录像，怕这个法人代表不是真的。 谁来代表公司：董事会，还是法定代表人？,二、有限责任制度,1、现代企业所有者-股东以出资额为限对公司经营承担有限责任；2、公司以其全部资产对公司的债务承担责任，这种责任一直到破产为止。,授权资本制与法定资本制： 股东的有限责任，按照
36、什么标准来承担责任，各国是不同的。股东是按照“承诺的”出资额，还是按照“实际的(注册的）”出资额承担有限责任，产生了两种不同的法律制度。这也是公司的资本制度的不同种类，分别称为“授权资本制”和“法定资本制”，也就是 “认缴制”和“实缴制”的区别。 授权资本制主要是在普通法系的英美国家实行，股东不需要一次性将承诺资本缴足，也就是说，股东认购的不是股份，而是责任。 注：公司注册制度有三种，实缴制、认缴制和折衷资本制。折衷制“法定与授权”之间的一种妥协安排，是对实缴制和认缴制规制理念的折衷。,原来大陆法国家都采用法定资本制，股东必须一次性地出资到位。我国原来的公司法实行的也是法定资本制原则，具体表现
37、是，股东对公司的出资必须真实，非货币出资必须履行评估程序，出资后不得抽逃出资，公司在减资时有严格的程序要求。如果不履行出资义务，或履行出资义务后抽逃出资，应当承担补足出资的义务，并应当承担赔偿公司损失。现在我国改为授权资本制了。,后来由于种种原因，法定资本制已经逐步被世界各国，特别是大陆法系国家所抛弃。主要原因是，如果投资人的出资确实到位，可能会带来资本使用上的浪费，不能使资本很好的增值 。 当时大陆法系的国家实行严格的法定资本制度，主要目的是保护债权人利益。但由于可投入资本的限制，法定资本制可能削弱而不是提高对债权人的保护。中国公司中大量存在的“虚假出资”问题，说明法定资本制并不是解决投资者
38、责任的一种有效办法。,从表面上看，授权资本制和法定资本制不过是一个是否一次性出资的问题，但对整个公司资本制度影响都很大。授权资本制的“出资及相关问题”完全按照公司章程里的股东间的约定办理，把对股东的出资请求权交给了董事会；而法定资本制则是一种国家审查的方式。这种差异会导致公司融资方式、融资能力、公司成立门槛、资本分配方式、出资方式等有相当大的不同。,有人担心取消注册资本制，会出现诈骗行为。但对于真正想诈骗的人来说，公司最低注册资本起不到防护作用，骗子公司可以委托代理公司垫资，等于真正的骗子没挡住，但把诚实的创业者挡在门槛之外了。新政策虽然不排除将来有被滥用的可能，但可以通过建立健全失信制裁制度
39、来防范和化解，总体上利大于弊。,2014年4月22日十二届全国人大常委会第八次会议，对现行刑法和刑事诉讼法的7个法律适用问题作出解释。现在要设立一家公司，创业者可以“零首付”，要交多少资本，多长时间交齐、怎么交等问题，在改为认缴制后，是记载于公司章程里的股东间的约定，把对股东的出资请求权交给了董事会。 但并非所有企业都不适用“虚报注册资本罪”和“虚假出资、抽逃出资罪”两罪。按照现行公司法规定，对于金融机构，准金融机构、募集设立的股份有限公司、直销企业、对外劳务合作企业，劳务派遣企业等法律、行政法规和国务院规定的企业，仍实行注册资本实缴登记制。目前，此类企业，共有27大类。，,注册资本只是公司成
40、立时注册登记的数额，并不是企业生命周期中任何时刻都实际拥有的资产数额。公司资产与注册资本在数额上的不一致是公司财产结构的永恒状态。注册资本是一个静态的数额，而公司的资产是一个动态的变量。,从公司融资角度看，注册资本属于股权融资。注册资本是公司从净利润中提取和使用法定盈余公积金额度的依据。公司法第一百六十六条规定：公司法定公积金累计额度为公司注册的50%以上的，可以不再提取；第一百六十八规定：法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。 注册资本对股东有三个作用：是股东对公司承担责任的界限；是公司红利或股利分配的依据；股东通过将注册资本和公司净利润进行对比，以对比
41、结果评估自己的投资成效。,3、古典企业所有者对企业经营风险承担无限或无限连带责任制度 无限或无限连带责任，意味着当企业进行债务清偿时，企业财产不足的部分用企业主或合伙人自有的财产承担清偿责任。,思考：为什么现代企业制度具有有限责任的特征？ 股东放弃对自己所投入那部分财产和公司财产的直接支配权。 股东不能超越过董事会直接作出决策，股东的投票参与的权利是由法律和章程限定的，它区别于完整、统一、至上的物的所有权。 股东放弃对公司财产直接支配权的同时，他将获得补偿，具体有两点，一是有限责任；二是一组权利，即股权，包括与其他股东共同分享企业控制权和剩余索取权。 总之，有限责任制度赋予出资者股东只承担有限
42、责任的特权，对这一种特权还加入限责，如出资者放弃对自己出资所形成的公司财产的直接支配权。,现代公司治理的基本逻辑：股东享有有限责任的益处，相应地在管理上就可能并且必须让渡权力，由董事会行使公司管理权力。两方面的平衡设置，才使现代公司的发展壮大成为可能，并且事实上已经成为现代经济中最强大力量。,4、 对有限责任原则的否定大陆法：“公司法人人格之否定”原则 普通法： “刺穿公司面纱”原则 为了保护债权人利益，对滥用有限责任来逃避债务，掏空公司行为要采取“公司法人人格之否认”原则 或“刺穿公司面纱”的做法，追究控股股东的法律责任，为受损害人寻求法律救济。 新公司法于2006年1月1日起正式实施。其中
43、的一个亮点就是以成文法的形式确立了“公司法人人格否定制度”，即当符合法定条件，认定股东滥用公司法人独立地位和有限责任时，可以将公司股东和公司视为一体，追究股东和公司共同的法律责任。（公司法第20条）,2018/6/11,77,刺穿公司面纱原则 （Piercing the Corporate Veil） 该原则在大陆法中也称为公司法人人格之否定原则，是指在肯定公司具有法人人格的一般前提下，在特定法律关系中，基于特定事由（如公司成员滥用有限责任原则），刺穿公司的“法人”面纱，否定其具有独立的法人人格，将公司与股东视为同一主体，由股东对公司债权人直接承担责任，从而达到保护债权人的目的。,2018/6
44、/11,78,深石原则（Deep Rock Doctrine） 该原则因深石石油公司案而得名，也被称为衡平居次原则，其本质上是揭开公司面纱原则的延伸，按照该原则如果母公司对子公司从事了以下几种不合法行为资本不足、违背诚信义务而滥用控制权、实质上无视独立法人主体及资产混同等，而导致子公司破产或无力清偿时，母公司对子公司的债权要劣后于子公司的其他债权人获得清偿。,三、董事信托和委托代理关系,1、现代企业制度由于存在着两个两权分离，产生了董事信托关系和委托代理关系。 信托责任和代理人制度是现代工商社会最基础的制度。,一般的所有权与经营权的分离，是财产权分离的低级形式；以公司法人为中介的两次“两权分离
45、”形成的三权分离的形式，即出资者所有权(剩余索取权和投票权)、法人财产权(控制决策权)和代理权(经营管理权)的分离，是财产权分离的高级形式。 所有者投资设立经营机构，其对所投资的财产依法演化为股权，公司作为法人拥有财产权，股东并不直接参与经营， 把投入的财产信托给董事会；董事会对经营战略做出决策，但是不直接管理，而是聘请职业经理人实现公司的目标，公司的经营管理依照规范的公司治理结构运作，这样公司内部就出现了董事信托关系和委托代理关系。注：这里讲“三权”没包括监事会的监督权，如包括就是“四权”了。,2、董事信托关系与委托代理关系的区别 信托作为一项关于财产转移和财产管理的独特的法律设计，它与委托
46、代理存在巨大差异。简言之，这种差异表现为以下几个方面： 一是成立条件不同 设立信托，必须要有确定的信托财产，如果没有可用于设立信托的合法所有的财产，信托关系便无从确立。而委托代理关系则不一定要以财产的存在为前提。,二是名义不同 信托关系中，受托人以自己的名义行事；而一般委托和代理关系中，代理人以委托人(或被代理人)的名义行事。 三是财产性质不同 信托关系中，信托财产独立于受托人的自有财产和委托人的其他财产，委托人、受托人或者受益人的债权人一般不得对信托财产主张权利；但委托代理关系中，委托人(或被代理人)的债权人可以对委托财产主张权利。 四是工作或职位的稳定性不同。,公司所有者或股东有权通过股东会发表意见和向董事会提议案间接控制公司，分享受益，并有权出售或转让这两项权利。 但由于股东对如何管理公司知之甚少，股东并不直接控制管理公司，会将控制权交给公司董事会和管理层。董事会和管理层之间的权责要有明确划分。 关于公司与公司代表机关(董事会)的关系，英美法系的不少“判例”认为，其兼有信托关系和代理关系的双重性质。,
