1、第二章 合同订立,情景讨论：乘坐公交车,1、乘坐公交车的流程？会出现哪些具体乘坐情况？2、坐车后可能发生哪些事情？3、该如何解决这些事情？讨论：何为要约？何为承诺？合同何时成立？,第一节 合同订立的一般程序,合同法第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。,一、要约,1、要约的含义 合同法第14条规定：要约（offer）是希望和他人订立合同的意思表示。商业贸易中称发盘。 发出要约的当事人为要约人，受领要约的当事人为受要约人。 例：甲公司通过电视发布广告，称其有100辆奥迪Q5，每辆价格40万元，广告有效期10天。,2、要约的构成要件：（1）由具有订约能力的特定人做出的意思表示 ；（2）必须具
2、有缔结合同的目的（与要约邀请的区别）；（3）内容必须具体、确定（与要约邀请的区别）；（4）须有受约束的意思表示，即将合同订立与否的决定权交于受要约人 。 （与要约邀请的区别）,3、要约邀请 又称为要约引诱，根据我国合同法第15条的规定，它是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 合同法第15条：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。,思考题,下面哪些言辞属于要约? A、甲对一直想购买其珍藏的猴年邮票的乙说“我正在考虑是否要将这张邮票卖给你。” B、某建筑公司发传真给某水泥厂，上面写着“请速运20吨150型号水泥来我司。” C、
3、某大学生张三勤工俭学出售IC卡，他在各个学生宿舍都散发了销售传单，上面写着“面值100、50、30元的IC卡9折优惠，如需要请呼191-88888” D、赵六素来想购买好友郭七祖传的一副黄庭坚真迹，郭七都不肯割售。一日，两人共饮都有七分醉意，赵六以言语相激，说郭七自己不懂欣赏书法却不肯出售黄庭坚真迹，郭七不胜赵六之激，便说，“好，你拿30万块钱来，这副画就归你。”,答案：BD,4、要约的法律效力（1）要约的生效时间 合同法第十六条要约到达受要约人时生效。 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收
4、件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 可见：我国法律采用到达主义。,（2）要约的存续期间 指要约受承诺拘束的期间，亦称承诺期限。分为以下两种情况： 由要约人规定； 要约人没有规定的，为合理期间。,（3）要约对要约人的效力 要约人自此有接受承诺的义务，不得随意撤回、撤销、变更要约。（4）要约对受要约人的效力 受约人取得承诺权利。,5、要约的撤回与撤销 （1）要约的撤回，指要约人对尚未生效的要约阻止其生效的意思表示。 合同法第十七条要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人 （2）要约的撤销 ，指要约人对已生效但未获承诺的要约消灭其拘束力之意思表示。 合同
5、法第十八条要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。,（3）不得撤销的要约 合同法第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,6、要约的失效 合同法第二十条有下列情形之一的，要约失效： （一）拒绝要约的通知到达要约人； （二）要约人依法撤销要约； （三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺； （四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。,二、承诺,1、含义： 承诺，是指当事人一方对他方提出的要约完全同意的意思表示。 2、构成要件: （1）必须由
6、受要约人或其代理人作出； （2）必须向要约人或其代理人作出； （3）内容必须与要约内容一致； （4）必须在承诺期限内做出； （5）承诺的方式符合法律规定。,合同法第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 合同法第三十一条承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。,合同法第二十八条受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及
7、时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。 合同法第二十九条受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效,合同法第二十二条承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外,3、承诺的生效时间 以承诺通知方式做出承诺的，自承诺通知到达要约人时生效； 以行为方式做出承诺的，自承诺行为做出时生效。4、承诺的效力 合同法第二十五条承诺生效时合同成立。,5、承诺的撤回 承诺的撤回，是承诺人消灭承诺效力的意思表示。 合同法第二十七条承诺可以撤回。撤
8、回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人,案例分析1,2000年7月5日，我国某公司向菲律宾一公司发盘“以每吨800美元CIF 菲律宾港口的价格出售某种谷物300吨，7月25日前承诺有效”。菲律宾商人接电话后，要求中方某公司将价格降至750美元。经研究，中方某公司决定将价格定为780美元，并于8月1日通知对方，“此为我方最后定价，8月10日前承诺有效” 菲律宾商人于8月8日来电接受中方某公司的最后发盘，但此前中方某公司得知世界市场上谷物价格已升至每吨820美元的消息，并于8月7日致函菲律宾商人要求撤盘，菲律宾商人认为合同已成立，中方某公司撤盘系违约行为。请讨论下面的
9、问题： 该案应如何处理？为什么？,案例分析2,某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个车皮的货已发出，请注意查收。”在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公
10、司违约，并向法院起诉。 试分析：（1）本案的纠纷是因谁的原因导致？为什么？（2）此案应如何处理？,案例分析3,2011年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电,称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不购买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要
11、约,超市不受该行为约束。 问：超市发出的电报到底是要约还是要约邀请呢？合同是否成立？,第二节 合同订立的特殊方式,一、招投标方式1、招标：要约邀请2、投标：要约3、开标、评标、中标和定标4、签订合同：中标通知书为承诺,二、拍卖方式1、拍卖公告 ：要约邀请2、竞买 ：要约 3、拍定：承诺,三、格式合同（一）格式合同的概念 又称定型合同，或叫标准合同、定式合同。它是指当事人一方为了重复使用而预先拟定好了合同的条款，而且在订立合同的时候无须与对方当事人就其进行协商，只要相对人同意签订合同即意味着其决定全部接受了这些条款而签订的合同。,（二）格式合同的法律特征 1.格式合同的要约广泛性、持久性和细节性
12、； 2.格式合同的条款具有一方事先决定性； 3.合同条款的非协商性； 4.合同当事人法律地位的不平等性； 5.合同签订的快捷性与经济性。,（三）对格式合同的法律规制 合同法第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。,例题,甲新购一辆汽车，投了乙保险公司的汽车险。后来有一天，甲在驾车正常行驶过程中，汽车由于自然原因而引起爆炸，汽车报废。甲请求乙赔偿，乙拒绝，称双方保险合同中第9条规
13、定：“汽车由于自然原因引起的损害，保险公司不承担赔偿责任。”甲不服，诉至法院请求乙赔付。审理过程中，乙无法举证自己在缔约时曾提醒甲注意第9条规定，并没就此做出说明。于是法院判决支持甲的诉讼请求。问：法院判决有无法律依据？,合同法第四十条提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 例1：甲入一便利店购买矿泉水一瓶，饮用前发现内有异物，遂去退换。店主乙指着店堂告示“商品一旦售出，概不退换”对甲说：“本告示为我们的合同不可或缺的一部分，请你自重。”甲不服，遂起纠纷。问乙之说法于法有据否？ 例2：一顾客购买两条毛巾索要发票，经营者以“小额商品，不开发票”之店规告之甲，并
14、加以拒绝。问经营者做法是否合法？,合同法第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格条式款不一致的，应当采用非格式条款。 例：洗衣店洗坏衣服，消费者索赔，洗衣店老板说：“我可以赔，洗衣单上事先写好了按照价格的3倍赔偿，我给你洗衣服收了50元，我赔你150元。”消费者不干，说：“我的衣服1000元，按照价格的3倍，应该是衣服的3倍，应该赔偿3000元。”问：根据法律规定，洗衣店该赔多少钱？,2005年消协公布的十大不平等格式条款,1、商场规定：买一赠一，赠品、奖品不予“三包”；打折商品概不退换。2、
15、商场儿童乐园规定：儿童在此游玩，发生事故本商场拒不负责。3、家电“三包”服务规定：消费者在办理家用电器退、换货时，商品包装必须完好，附件必须齐全，否则不予“三包”。4、超市存包须知：寄物柜是服务性质，超市不负保管及赔偿责任。5、种子包装标签：从购种之日起15天内请试芽，若出芽率不够，可携带包装袋及所购种子的收据到购种处协调解决，过期视为合格产品，不承担任何经济损失6、银行公告：用户必须统一办理银行卡，不允许用现金缴费，不办卡者不予代收水电费。7、商品房买卖合同：该商品房所在楼宇的屋面使用权不属于买受人，外墙面使用权不属于买受人，买卖双方同意屋顶和外墙面广告权属于出卖方。8、物业停车收费规定：车
16、辆丢失、损坏概不负责。9、照相馆声明：如遇意外损坏或遗失，只赔偿同类、同量胶卷，不负担其他责任。10、美容服务协议：因已投保，如需索赔须向保险公司要求赔偿。,第三节 合同的成立,一、合同成立的要件 （一）要有两个或两个以上的合同当事人； （二）合同当事人意思表示一致。,二、合同成立的时间和地点 （一）合同的成立时间 1、 合同法第二十五条承诺生效时合同成立。 2、 合同法第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 3、 合同法第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。,（二）合同的成立地点 1
17、、 合同法 第三十四条第一款承诺生效的地点为合同成立的地点。 2、 合同法第三十四条第二款 采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。 3、 合同法第三十五条当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。,案例分析1,某水果批发商（简称甲方）向南方某县水果供应点（简称乙方）传真购买荔枝10吨。随后甲方担心乙方不继续供货，在发出传真一周后又向乙方寄去一封挂号信，信中除了提出再多购买5吨荔枝外，又提出双方在协商的基础上签订合同确认书。乙方在收到甲方要求签订合同确认书之前发
18、出同意供货10吨传真。挂号信及确认书一事双方没有再提及。不久，因供求关系变化，荔枝跌价，甲方要求其订购的荔枝价格也要下调5%，否则不收货。乙方没理睬甲方的要求，送来荔枝15吨。甲方要求按下调的价格支付货款，乙方不同意，认为自己按合同履行义务，对方也应当按合同支付价款。双方协商不成，诉至法院。请问本案该如何处理？,案例分析2,甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。 请分析： 1、
19、合同是否成立？为什么？ 2、如果成立，哪天成立？为什么？ 3、如果不成立，甲公司该如何保障自己的利益？,第四节 合同的内容和形式,一、合同的内容（一）合同的基本条款 合同法第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同,（二）合同的其它条款 1、通常条款 由法律或习惯决定，不经当事人协商而当然地成为合同的条款。如买卖合同中卖方负有瑕疵担保义务。 2、特殊条款 不经当事人协商，就不能成为合同的内容
20、。如标的物的特殊包装方法、运输中的特殊要求等。,（三）示范合同文本 指行政主管部门或行业协会事先拟订的、对当事人订立合同起示范作用的合同文本。 起参照作用，可以修改、删减和补充。,思考题,朱某进超市购物，将装有首饰、现金的挎包存放于超市寄包处，后领包时发现包已经遗失，索赔时该超市以“存包处存包须知明示：无论存包者是否声明物件的价值，若遗失，每件酌情补偿5-10元”为由，只愿意赔10元。该须知贴在存包窗口上十分醒目。则（）。 A、该须知属于格式条款； B、该须知未订入合同； C、该须知为合同的一个条款，但该条款无效； D、该须知为合同的一部分，有效。,答案：AC,二、合同的形式（一）口头形式 口
21、头形式,是指当事人只用语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的形式。 合同法第10条 当事人订立合同可以采用口头形式，但法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。,案例分析,甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业50吨钢材。三个月后，乙企业以原定钢材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。请问，此案中，双方当事人签订的合同有无法律效力？为什么？,答案要点：（1）双方当事人签订的口头合同具有法律约束力。 （2）依据合同法第10条的规定，当事
22、人订立合同可以采用口头形式，但法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。买卖合同在合同法上属于不要式合同，不采取书面形式对买卖合同效力没有影响。依据合同法第44条的规定，依法成立的合同，自成立之时起生效。本案中双方当事人之间的买卖合同属于生效的买卖合同，双方当事人理应按照合同法合同必须严格遵守的规则，履行自己的合同义务。,（二）书面形式 合同法第十一条书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。 合同法第十一条 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。,（三）
23、其它形式 当事人未用语言、文字表达其意思表示,仅用行为向对方发出要约,对方接受该要约,做出一定或指定的行为作承诺,合同成立。 例如商店安装自动售货机,顾客将规定的货币投入机器内,买卖合同即成立 合同法第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,思考题,关于合同的形式，下列选项正确的是：（）A、老王邀请老刘参加儿子的婚礼，此为口头形式的合同；B、甲与乙以粉笔在墙上写字，签订了一份买卖土豆的合同，此为口头形式的合同；C、甲向乙写信发出要约，乙接受要约，回信承诺，但无合同书，所订合同为书面形式的合同；D、小刘是
24、一个聋哑人，其在超市购买了一箱方便面，其与超市订立的合同既非书面形式，也非口头形式。,答案：CD,第五节 缔约过失责任,一、概念 指合同订立过程中，一方当事人具有过失，从而导致合同不成立、无效或被撤销，使对方当事人遭受损害时所应承担的民事责任。,二、缔约过失责任的构成要件（1）缔约一方违反先合同义务。（2）相对方受有损失,损失就是财产利益的减少。（3）违反先合同义务与损失之间有因果关系。（4）违反先合同义务者有过错。,例题,甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通
25、知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下列哪一选项是正确的？ A、甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失 B、甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失 C、甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失 D、甲公司不应赔偿乙公司的任何损失,答案：D,三、缔约过失责任的具体形式（1）假借订立合同,恶意进行磋商。（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。（3）违反保密义务。（4）有其他违背诚实信用原则的行为。,例题,甲、乙两人各开一酒店，两酒店相邻，生意都很兴隆。后甲因投身其他行业欲将酒店转手给丙，丙出价80万元。乙闻后担心财力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后竞争中自己落于下风
26、。于是乙积极与甲磋商，表明自己有决心买下酒店并出价100万元。甲见乙出价高，遂终止与丙的磋商，转而一心一意与乙谈判。乙见丙退出，即对甲提出自己无意买下该酒店。 问：乙应对甲承担什么责任？,答案：缔约过失责任,例题,甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3天后签订正式的买卖合同，并先交1000 元给乙，乙出具的收条上写明为“收到甲订金1000元。”3天后，甲了解到乙故意 隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同。下列哪一个说法是正确的？ A、甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失 B、甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失 C、甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失
27、 D、甲有权要求乙承担违 约责任,答案：B,例题,甲、乙二企业就彩电购销协议进行洽谈，期间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知。甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。下列说法正确的是（） A、甲的行为属于正常的商业竞争行为 B、甲的行为违反了先合同义务 C、甲的行为侵犯了乙的商业秘密 D、甲应承担缔约过失责任,答案：BCD,四、缔约过失责任的内容赔偿损失：其最高数额，通常不得超过合同有效情况下当事人可得到的利益。,思考题1,下面属于可以适用合同法缔约过失责任规定的情形有?A、甲某租用幸福巷30号乙某的房屋一间为期三年，此间其亲友的信件都寄往此处。租期届满后，
28、甲某没有继续承租乙的房屋，乙怀恨在心。甲走后仍有一些乙的信件寄往幸福巷30号，乙将这些信统统扔进了垃圾箱，在甲前来询问时，告诉他说没有受到什么信。B、张三某日上街办事，因事情紧急超近路走一家超级市场穿过，恰好该超市正在修理地下管线地面挖了个坑，由于修理工人去取材料，便临时在坑上面扑了几张硬纸板，张三正好踩在这个坑上，摔了进去将小腿骨折断；C、李婶带着自己5岁的儿子小黑子去超级市场购物，小黑子去收银台帮妈妈将购得的物品打包时，一脚踩在一片白菜叶子上，跌了一交，门牙两颗被撞掉。D、海拉东将一头病人膏盲的马鹿谎称是非常健壮的马鹿卖给了左伍海，左买后不到两天马鹿就死亡了。,答案：C,思考题2,喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？（） A、赵某有权要求退房 B、赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任 C、赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款 D、赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任,答案：ABD,
