刘俊海股权转让合同效力认定中的若干争议问题.pdf

1、股 权 转 让 合 同 效 力 认 定 中 的 若 干 争 议 问 题内 容 提 要 : 2007年 4月 5日 晚 ， 中 国 人 民 大 学 民 商 法 前 沿 论 坛 在 明 德 法 学楼 601国 际 学 术 报 告 厅 举 行 。 中 心 邀 请 中 国 人 民 大 学 法 学 院 教 授 、 博 士生 导 师 、 中 国 人 民 大 学 法 学 院 商 法 研 究 所 所 长 刘 俊 海 教 授 为 同 学 们 做 题目 为 “ 股 权 转 让 合 同 效 力 认 定 中 的 若 干 争 议 问 题 ” 的 精 彩 演 讲 。 讲 座山 东 师 范 大 学 法 学 院 副 教 授

2、、 中 国 人 民 大 学 法 学 院 博 士 研 究 生 吴 春 岐 主持 。 刘 教 授 首 先 以 其 仲 裁 的 一 个 案 件 为 开 场 白 ， 引 出 与 股 权 转 让 合 同 效力 有 关 的 十 三 个 问 题 ， 并 逐 一 进 行 了 生 动 讲 解 。 第 一 个 问 题 ： 股 权 转 让合 同 的 成 立 生 效 原 则 及 其 例 外 。 对 此 刘 教 授 认 为 ， 股 权 转 让 合 同 应 遵 循合 同 法 的 一 般 规 定 ， 对 股 东 权 转 让 合 同 的 效 力 也 应 采 取 成 立 生 效 主 义 为原 则 ， 批 准 生 效 主 义 或

3、 者 登 记 生 效 主 义 为 例 外 的 立 法 态 度 。 当 然 ， 成 立生 效 主 义 原 则 并 不 排 除 股 权 转 让 方 与 受 让 方 依 思 自 治 原 则 ， 通 过 法 律 行为 的 附 款 （ 含 条 件 与 期 限 ） 控 制 或 者 限 制 股 权 转 让 合 同 的 效 力 和 生 效 时间 。 但 是 ， 股 权 转 让 合 同 所 附 条 件 的 约 定 不 得 违 反 法 律 逻 辑 。 第 二 个 问题 ： 股 权 转 让 合 同 与 股 权 变 动 的 效 力 之 别 。 刘 教 授 强 调 应 区 分 股 权 转 让合 同 的 效 力 和 股

4、权 变 动 的 效 力 ， 股 权 转 让 合 同 是 源 ， 股 权 变 动 是 流 ， 前者 生 效 并 不 必 然 导 致 后 者 生 效 ， 前 者 绝 不 以 后 者 的 生 效 为 前 提 。 “ 一 股两 卖 ” 的 ， 两 个 股 权 转 让 合 同 可 能 都 有 效 ， 但 在 客 观 上 只 有 一 个 可 以 履行 ， 另 一 个 合 同 按 违 约 处 理 。 第 三 个 问 题 ： 可 以 取 得 、 但 尚 未 取 得 的 股权 可 否 成 为 股 权 转 让 标 的 。 对 此 ， 刘 教 授 认 为 这 种 股 权 转 让 合 同 属 于 无权 处 分 合 同

5、 。 尚 未 取 得 股 东 身 份 的 受 让 方 在 订 立 合 同 后 如 果 取 得 了 股 东身 份 ， 从 而 取 得 了 对 该 股 东 权 的 处 分 权 ， 则 该 转 让 合 同 有 效 。 第 四 个 问题 ： 部 分 老 股 东 之 间 相 互 转 让 股 权 时 ， 其 他 股 东 有 无 优 先 购 买 权 ？ 刘 教授 指 出 ， 现 行 公 司 法 没 有 赋 予 老 股 东 此 种 情 况 下 的 优 先 受 让 权 ， 尊 重 老股 东 之 间 的 股 权 转 让 自 由 就 是 弘 扬 了 股 东 自 治 和 契 约 自 由 的 精 神 。 但 他同 时

6、认 为 ， 这 并 不 妨 碍 公 司 章 程 预 先 做 出 相 反 的 约 定 。 第 五 个 问 题 ： 股权 转 让 导 致 股 东 人 数 超 过 50人 时 ， 是 否 影 响 股 权 转 让 合 同 和 公 司 的 效力 ？ 刘 教 授 认 为 ， 此 种 情 况 下 的 股 权 转 让 合 同 与 公 司 均 为 有 效 ， 人 民 法院 既 不 能 确 认 股 权 转 让 合 同 无 效 ， 也 不 能 判 决 解 散 公 司 。 进 而 论 述 了 得出 这 一 结 论 的 理 由 。 第 六 个 问 题 ： 股 东 出 资 瑕 疵 对 股 份 转 让 效 力 的 影响 。

7、 刘 教 授 认 为 出 资 不 足 的 股 东 仍 然 有 权 将 其 有 瑕 疵 的 股 东 资 格 或 者 股东 身 份 转 让 给 第 三 人 。 但 转 让 方 向 受 让 方 转 让 的 权 利 不 能 大 于 转 让 方 自身 拥 有 的 权 利 。 至 于 此 种 瑕 疵 是 否 会 影 响 股 权 转 让 合 同 的 效 力 ， 应 当 区分 受 让 方 是 否 知 道 或 者 应 当 知 道 瑕 疵 存 在 这 一 事 实 具 体 分 析 。 第 七 个 问题 ： 慎 重 对 待 无 效 或 者 可 撤 销 的 股 权 转 让 合 同 。 刘 教 授 认 为 ， 股 权 转

8、 让合 同 的 签 订 与 实 际 履 行 关 系 重 大 ， 人 民 法 院 或 者 仲 裁 机 构 应 当 尽 量 维 持股 权 转 让 合 同 的 效 力 。 并 以 无 效 合 同 的 认 定 、 可 撤 销 及 效 力 有 其 他 瑕 疵的 合 同 为 例 进 行 说 明 。 第 八 个 问 题 ： 股 权 转 让 合 同 被 确 认 无 效 或 者 撤 销之 后 的 处 理 。 刘 教 授 首 先 指 出 合 同 法 关 于 这 一 问 题 的 一 般 规 定 可 以 适用 。 之 后 对 受 让 方 实 际 参 与 公 司 经 营 管 理 分 盈 亏 两 种 情 况 分 别 给

9、出 了 处理 意 见 。 第 九 个 问 题 ： 股 东 权 中 的 权 能 可 否 分 别 转 让 ？ 刘 教 授 主 张 ， 为尽 量 拓 展 当 事 人 的 合 同 自 由 空 间 ， 在 不 违 反 法 律 、 法 规 中 的 强 制 性 规定 、 公 序 良 俗 原 则 与 诚 实 信 用 原 则 的 前 提 下 ， 此 种 转 让 行 为 的 效 力 原 则上 应 当 受 到 尊 重 。 进 而 以 分 红 权 和 表 决 权 的 转 让 为 例 进 行 阐 释 。 第 十 个问 题 ： 公 司 章 程 可 否 限 制 股 权 转 让 行 为 。 刘 教 授 指 出 ， 基 于 公

10、 司 自 治 与股 东 自 治 精 神 ， 公 司 法 允 许 有 限 责 任 公 司 章 程 为 维 持 和 强 化 股 东 之 间 的人 合 性 而 合 理 限 制 受 让 股 权 的 主 体 范 围 。 但 公 司 章 程 的 规 定 不 得 违 反 法律 和 行 政 法 规 中 的 强 制 性 规 定 ， 不 得 侵 害 股 东 的 固 有 权 。 第 十 一 个 问题 ： 老 股 东 行 使 优 先 购 买 权 之 前 ， 出 让 股 东 与 第 三 人 签 定 的 股 权 转 让 合同 的 效 力 。 对 此 刘 教 授 倾 向 于 认 为 ， 股 东 向 第 三 人 转 让 股

11、权 的 初 步 意 向经 全 体 股 东 过 半 数 同 意 后 ， 与 第 三 人 签 订 的 股 权 转 让 合 同 应 界 定 为 附 停止 条 件 的 合 同 。 第 十 二 个 问 题 ： 老 股 东 瞒 着 其 余 股 东 而 径 直 与 第 三 人 订立 的 股 权 转 让 合 同 的 效 力 。 刘 教 授 认 为 ， 此 类 股 权 转 让 合 同 的 效 力 应 当界 定 为 可 撤 销 合 同 ， 任 何 享 有 法 定 优 先 购 买 权 的 股 东 均 可 请 求 人 民 法 院或 者 仲 裁 机 构 撤 销 该 合 同 。 并 指 出 ， 将 此 类 合 同 界 定

12、 为 可 撤 销 合 同 ， 不会 鼓 励 股 东 对 外 的 投 机 性 股 权 转 让 行 为 。 进 而 论 证 了 原 告 股 东 在 提 起 撤销 股 权 转 让 合 同 之 诉 时 ， 可 以 一 并 提 出 由 自 己 行 使 优 先 购 买 权 的 诉 讼 请求 ， 并 且 此 举 不 会 害 及 其 他 股 东 的 同 意 权 和 优 先 购 买 权 。 第 十 三 个 问题 ： 外 商 投 资 企 业 的 股 权 转 让 特 殊 规 则 。 刘 教 授 首 先 指 出 ， 判 断 外 商 投资 企 业 股 权 转 让 行 为 是 否 生 效 ， 应 当 严 格 遵 守 中

13、外 合 资 经 营 企 业 法 及 其 实 施 条 例 的 特 别 规 定 。 审 批 机 关 的 批 准 是 中 外 合 资 经 营 企 业 股权 转 让 合 同 生 效 的 前 置 程 序 。 认 为 应 当 将 未 经 审 批 机 构 批 准 的 股 权 转 让协 议 视 为 已 成 立 、 未 生 效 的 行 为 。 并 认 为 股 权 转 让 合 同 自 股 权 转 让 合 同被 审 批 机 构 批 准 之 日 开 始 生 效 ， 至 于 股 权 变 动 的 效 力 ， 将 股 东 名 册 变 更之 日 视 为 股 权 变 动 之 日 ， 而 将 公 司 登 记 机 关 办 理 股

14、东 变 更 登 记 之 日 视 为可 以 有 效 对 抗 第 三 人 之 日 。 最 后 ， 刘 教 授 点 评 了 讲 座 开 始 时 提 到 的 案件 ， 以 此 做 为 讲 座 的 结 尾 ， 使 整 个 讲 座 首 尾 呼 应 ， 浑 然 天 成 。 之 后 ，刘 教 授 回 答 了 同 学 的 提 问 。 刘 教 授 的 讲 座 资 料 生 动 翔 实 、 语 言 风 趣 幽默 ， 同 学 们 受 益 良 多 。 （ 摘 录 ： 张 朝 辉 ）演 讲 人 ： 刘 俊 海 ， 中 国 人 民 大 学 法 学 院 教 授 ， 博 士 生 导 师 ， 中 国 人 民 大学 商 法 研 究

15、所 所 长主 持 人 ： 吴 春 岐 ， 山 东 师 范 大 学 法 学 院 副 教 授 ， 中 国 人 民 大 学 法 学 院 博士 研 究 生时 间 ： 2007年 4月 5日 晚地 点 ： 明 德 法 学 楼 601国 际 学 术 报 告 厅吴 春 歧 ：欢 迎 同 学 们 参 加 中 国 人 民 大 学 民 商 事 法 律 科 学 研 究 中 心 民 商 法 前 沿 论坛 。 今 天 晚 上 ， 我 们 很 荣 幸 地 邀 请 到 了 刘 俊 海 教 授 为 同 学 们 做 题 为 “ 股权 转 让 合 同 效 力 认 定 中 的 若 干 争 议 问 题 ” 的 精 彩 演 讲 。 大

16、 家 掌 声 欢迎 。刘 俊 海 ：各 位 同 学 ， 晚 上 好 ！ 谢 谢 吴 春 歧 同 学 的 主 持 ， 很 高 兴 再 次 来 到 民 商 法前 沿 论 坛 与 同 学 们 一 起 探 讨 有 限 责 任 公 司 股 权 转 让 合 同 的 效 力 认 定 问题 。一 、 问 题 的 提 出首 先 让 我 们 来 看 一 则 外 商 投 资 企 业 的 股 权 转 让 的 案 例 。 甲 公 司 、 乙 公 司以 及 在 香 港 注 册 登 记 的 某 贸 易 有 限 公 司 （ 以 下 简 称 “ 香 港 公 司 ” ） 于1993年 8月 6日 签 订 了 合 营 公 司 合

17、同 。 在 合 同 中 ， 甲 公 司 为 甲 方 ， 乙公 司 为 乙 方 ， 香 港 公 司 为 丙 方 。 该 合 同 第 2条 约 定 ： “ 甲 、 乙 、 丙方 根 据 中 外 合 资 经 营 企 业 法 和 中 国 的 其 他 有 关 法 规 ， 同 意 在 中 国 境内 建 立 合 资 经 营 合 营 公 司 （ 以 下 简 称 合 营 公 司 ） ” 。 该 合 同 第 5条约 定 ： “ 合 营 公 司 的 组 织 形 式 为 有 限 责 任 公 司 。 甲 、 乙 、 丙 方 以 自 己 认缴 的 出 资 额 对 合 营 公 司 承 担 责 任 。 各 方 按 出 资 额

18、 在 注 册 资 本 中 的 比 例 分享 利 润 和 风 险 及 亏 损 ” 。 该 合 同 第 10条 约 定 ： “ 甲 、 乙 、 丙 方 的 出资 额 共 为 1000万 元 人 民 币 。 其 中 甲 方 550万 元 人 民 币 ， 乙 方 200万 元 人 民币 ， 丙 方 250万 元 人 民 币 ” 。 该 合 同 第 13条 约 定 ： “ 甲 、 乙 、 丙 任何 一 方 如 向 第 三 者 转 让 其 全 部 或 部 分 出 资 额 时 ， 需 经 另 一 方 同 意 ， 并 报审 批 机 构 批 准 。 乙 方 转 让 其 全 部 或 部 分 出 资 额 时 ， 另

19、 一 方 有 优 先 购 买权 ” 。1993年 10月 13日 ， 当 地 人 民 政 府 向 合 营 公 司 颁 发 外 商 投 资 企 业 批 准 证书 。 1993年 10月 29日 ， 合 营 公 司 取 得 工 商 行 政 管 理 局 签 发 的 企 业 法人 营 业 执 照 。1995年 1月 7日 ， 甲 公 司 与 乙 公 司 签 订 了 退 股 协 议 书 （ 以 下 简 称 退股 协 议 书 ） 。 内 容 如 下 ： “ 兹 有 甲 、 乙 双 方 于 1993年 7月 15日 签 订 协议 ， 合 资 组 建 合 营 公 司 ， 总 投 资 额 为 人 民 币 100

20、0万 元 ， 其 中 ： 甲 方 出 资800万 元 （ 包 括 外 商 出 资 额 在 内 ） ， 占 五 分 之 四 股 份 ； 乙 方 出 资 人 民 币200万 元 ， 占 五 分 之 一 股 份 。 经 双 方 友 好 协 商 ， 特 就 乙 方 退 股 问 题 达 成如 下 ： （ 1） 除 土 地 外 ， 企 业 资 产 已 经 贬 值 。 但 从 发 展 的 角 度 考 虑 ， 甲方 同 意 承 担 全 部 贬 值 。 （ 2） 甲 方 退 给 乙 方 全 部 股 金 人 民 币 200万 元 ， 并在 扣 除 征 用 土 地 所 占 用 的 资 金 后 ， 余 款 按 月 息

21、 1.5%的 标 准 计 付 投 资 期 间的 资 金 利 息 （ 以 实 际 退 股 日 期 为 准 进 行 核 算 ） 。 （ 3） 甲 方 另 外 支 付 给乙 方 人 民 币 15万 元 ， 作 为 土 地 增 值 的 补 偿 。 （ 4） 本 协 议 签 订 后 ， 甲 方即 买 下 乙 方 在 合 营 公 司 的 全 部 股 份 。 在 甲 方 支 付 乙 方 投 股 本 息 及 土 地 补偿 后 ， 不 存 在 终 止 清 算 等 其 他 问 题 ， 乙 方 也 不 再 提 出 任 何 其 他 要 求 。（ 5） 在 合 资 企 业 经 营 期 间 ， 乙 方 所 担 保 的 货

22、 款 计 人 民 币 69,096.72元 ，由 乙 方 承 担 ， 并 在 退 股 本 息 中 一 次 性 扣 除 结 算 。 上 述 退 股 协 议 书 签订 后 ， 甲 公 司 先 后 向 乙 公 司 支 付 股 权 转 让 价 款 共 计 200万 元 。对 于 甲 公 司 与 乙 公 司 之 间 的 股 份 转 让 事 宜 ， 香 港 公 司 出 具 了 落 款 日 期为 “ 1995年 1月 25日 ” 的 关 于 乙 公 司 退 股 的 确 认 函 。 该 确 认 函 载 明 ： “ 香 港 公 司 作 为 合 营 公 司 的 股 东 同 意 乙 公 司 退 出 所 拥 有 的

23、合 营 公司 20 的 股 权 （ 200万 元 人 民 币 ） ， 并 转 让 给 甲 公 司 。 对 退 股 协 议书 特 致 函 予 以 确 认 ” 。2004年 12月 14日 ， 某 区 人 民 法 院 下 达 民 事 裁 定 书 ， 丁 公 司 诉 乙 公 司 借 款合 同 纠 纷 案 件 一 案 中 ， 丁 公 司 于 2004年 12月 9日 向 该 院 提 出 财 产 保 全 申请 ， 要 求 对 乙 公 司 的 价 值 730万 元 的 财 产 或 投 资 采 取 财 产 保 全 措 施 。 该院 依 据 丁 公 司 的 申 请 ， 裁 定 ： 冻 结 乙 公 司 投 资

24、在 合 营 公 司 中 的 20 股 权以 及 股 权 收 益 。 2005年 9月 12日 ， 该 院 又 下 达 民 事 裁 定 书 ， 要 求 合 营 公司 作 为 协 助 执 行 人 向 丁 公 司 支 付 2004年 度 乙 公 司 应 获 得 的 股 权 红 利1,281,790元 。2005年 8月 9日 ， 某 县 对 外 贸 易 经 济 合 作 局 对 于 合 营 公 司 下 达 了 关 于 同意 合 营 公 司 投 资 者 股 权 变 更 的 批 复 。 该 批 复 主 要 内 容 如 下 ： 一 、同 意 合 营 公 司 的 投 资 者 乙 公 司 持 有 该 公 司 2

25、0 的 股 权 转 让 给 甲 公 司 。二 、 股 权 变 更 后 ， 甲 公 司 持 有 合 营 公 司 75 的 股 权 ， 出 资 为 750万 元 人民 币 ； 香 港 公 司 持 有 合 营 公 司 25 的 股 权 ， 出 资 为 250万 元 人 民 币 。四 、 同 意 合 营 公 司 投 资 者 就 以 上 事 宜 对 原 合 同 、 章 程 所 作 的 修 改 条 款 。请 接 此 批 复 后 速 到 相 关 部 门 办 理 变 更 登 记 手 续 。 同 年 8月 15日 ， 当 地 人民 政 府 向 合 营 公 司 核 发 了 载 明 公 司 股 东 仅 包 括 香

26、港 公 司 和 甲 公 司 的 台港 澳 侨 投 资 企 业 批 准 证 书 。2005年 8月 19日 ， 合 营 公 司 将 本 案 项 下 股 权 转 让 的 结 果 载 明 于 该 公 司 的 股 东 名 册 。 根 据 该 股 东 名 册 ， 合 营 公 司 的 股 东 仅 有 两 名 ： 一 名 是 甲公 司 出 资 额 为 750万 元 人 民 币 ； 一 名 是 香 港 公 司 ， 出 资 额 为 250万 元 人 民币 。（ 二 ） 双 方 争 执上 述 退 股 协 议 书 签 订 后 ， 甲 公 司 与 乙 公 司 因 合 同 的 履 行 和 效 力 发 生争 议 ， 双

27、方 协 商 未 果 ， 甲 公 司 遂 根 据 合 营 公 司 合 同 中 的 仲 裁 条 款 提出 仲 裁 申 请 。 甲 公 司 称 ： 合 营 公 司 成 立 以 后 经 营 状 况 一 直 不 好 ， 长 期 亏损 。 乙 公 司 为 降 低 投 资 风 险 ， 于 1995年 1月 7日 与 甲 公 司 签 订 退 股 协 议书 。 退 股 协 议 书 签 订 后 ， 甲 公 司 依 约 支 付 了 全 部 股 权 转 让 款 ， 并且 一 直 按 照 受 让 该 20 股 权 后 共 计 75 的 持 股 比 例 享 有 合 营 公 司 的 股 东权 利 并 承 担 股 东 义 务

28、 。 2005年 8月 9日 ， 某 县 外 经 局 以 新 外 经 贸 （ 2005）58号 文 关 于 同 意 合 营 公 司 投 资 者 股 权 变 更 的 批 复 ， 同 意 甲 公 司 持 有乙 公 司 转 让 的 合 营 公 司 20 的 股 权 。 2005年 8月 15日 ， 当 地 人 民 政 府 颁发 了 合 营 公 司 投 资 者 变 更 后 的 批 准 证 书 。 至 此 ， 该 20 股 权 转 让 完成 了 审 批 程 序 。 但 是 ， 由 于 乙 公 司 的 阻 挠 ， 该 20 的 股 权 至 今 未 能 在 工商 行 政 管 理 局 变 更 到 甲 公 司

29、名 下 。综 上 ， 甲 公 司 认 为 ， 股 权 转 让 协 议 是 双 方 真 实 意 思 的 表 示 ， 且 得 到 了 有权 审 批 机 关 的 批 准 ， 合 法 有 效 。 甲 公 司 已 经 按 照 股 权 转 让 协 议 的 约 定 向乙 公 司 支 付 了 全 部 转 让 价 款 ， 并 且 在 长 达 近 10年 的 时 间 里 一 直 行 使 该20 的 股 东 权 利 并 承 担 股 东 义 务 。 现 虽 然 由 于 乙 公 司 的 原 因 未 能 完 成 工商 变 更 手 续 ， 但 甲 公 司 已 经 具 备 了 享 有 该 20 股 权 的 实 质 要 件 ，

30、 应 当 依法 被 确 认 对 争 议 股 权 享 有 合 法 的 权 利 。综 上 ， 甲 公 司 提 出 仲 裁 请 求 如 下 ： 1、 确 认 甲 公 司 与 乙 公 司 1995年 1月 7日 签 订 的 退 股 协 议 书 合 法 有 效 ； 2、 确 认 乙 公 司 不 享 有 已 转 让 的 合营 公 司 20 的 股 权 ， 该 等 股 权 由 甲 公 司 合 法 享 有 ； 3、 乙 公 司 承 担 本 案全 部 仲 裁 费 用 。针 对 甲 公 司 提 出 的 仲 裁 请 求 ， 乙 公 司 提 出 如 下 答 辩 意 见 ：(一 ) 退 股 协 议 书 不 是 乙 公

31、司 的 真 实 意 思 表 示 （ 注 册 号 为 企 合 川 蓉 总字 第 1393号 ）1、 退 股 协 议 书 是 甲 公 司 用 欺 骗 手 段 迫 使 乙 公 司 签 订 的 ， 绝 不 是 甲公 司 所 谓 的 “ 乙 公 司 要 降 低 投 资 风 险 ” 所 为 。 合 营 公 司 正 常 运 营 后 ， 甲公 司 并 没 有 兑 现 用 2000万 元 为 合 营 公 司 在 央 视 作 广 告 的 承 诺 ， 却 以 合 营公 司 亏 损 、 需 加 大 宣 传 、 扩 大 投 资 规 模 为 由 ， 不 断 要 求 股 东 追 加 投 入 。由 于 乙 公 司 实 力 有

32、 限 ， 无 法 追 加 投 入 ， 合 营 公 司 就 步 步 紧 逼 ， 提 出 让 乙公 司 退 股 。 当 时 ， 乙 公 司 要 求 对 合 营 公 司 资 产 进 行 清 算 审 计 ， 也 被 拒绝 。 无 奈 之 下 才 签 订 了 退 股 协 议 书 。 后 经 多 方 了 解 到 香 港 公 司 是 甲 公 司用 1万 元 港 币 在 香 港 注 册 的 空 壳 公 司 。 至 此 才 发 现 ， 原 来 甲 公 司 逼 迫 乙公 司 签 订 退 股 协 议 书 是 早 有 预 谋 地 独 占 合 营 公 司 的 行 为 。2、 乙 公 司 一 直 是 合 营 公 司 的

33、股 东 。 虽 然 甲 公 司 认 为 已 与 乙 公 司 法 定 代表 人 签 订 了 退 股 协 议 书 并 支 付 了 转 让 款 ， 不 再 视 乙 公 司 为 股 东 ， 但事 实 上 和 法 律 上 ， 乙 公 司 一 直 仍 然 是 合 营 公 司 的 股 东 。 首 先 ， 退 股 协议 书 签 订 后 ， 10年 来 未 获 批 准 ， 未 生 法 律 效 力 ， 原 合 同 仍 然 有 效 。 其二 ， 在 工 商 行 政 管 理 局 的 注 册 登 记 中 ， 从 合 营 至 今 ， 乙 公 司 一 直 是 股东 ， 其 法 定 代 表 人 一 直 是 合 营 公 司 的

34、 副 董 事 长 。 其 三 ， 合 营 企 业 2003、2004年 报 给 工 商 行 政 管 理 局 的 “ 年 检 报 告 书 ” 记 载 乙 公 司 仍 然 是 股 东 ，仍 享 有 权 利 。 其 四 ， 法 院 的 执 行 裁 定 冻 结 了 乙 公 司 持 有 的 合 营 公 司 20%股 权 。（ 二 ） 1995年 签 订 的 退 股 协 议 书 未 经 批 准 ， 尚 未 生 效 。 2005年 甲 公司 骗 取 的 批 准 证 书 ， 依 法 应 为 无 效 。 股 权 转 让 尚 未 取 得 变 更 注 册 登 记 ，不 生 法 律 效 力 。乙 公 司 认 为 ，

35、根 据 中 外 合 资 经 营 企 业 法 实 施 条 例 第 20条 的 规 定 ， 合营 企 业 一 方 股 权 的 转 让 ， “ 须 经 合 营 他 方 同 意 ， 并 报 审 批 机 构 批 准 ， 向登 记 管 理 机 构 办 理 变 更 登 记 手 续 。 ” “ 违 反 上 述 规 定 的 ， 其 转 让 无效 ” 。 退 股 协 议 书 未 经 港 方 的 有 效 同 意 ， 未 按 章 程 规 定 经 合 营 公 司董 事 会 一 致 通 过 ， 长 期 未 获 批 准 和 登 记 ， 因 此 未 生 法 律 效 力 ， 其 转 让 行为 无 效 。甲 公 司 为 了 获

36、得 乙 公 司 在 合 营 公 司 20%股 权 ， 曾 向 法 院 起 诉 ， 但 最 终 败诉 ， 便 再 设 法 走 行 政 审 批 途 径 。 经 核 查 ， 某 县 外 经 局 关 于 同 意 合 营 公司 投 资 者 股 权 变 更 的 批 复 与 当 地 人 民 政 府 颁 发 的 批 准 证 书 是 甲 公司 隐 瞒 事 实 真 相 、 提 供 伪 造 文 件 ， 欺 骗 政 府 获 得 的 ， 依 法 应 为 无 效 。关 于 隐 瞒 事 实 真 相 问 题 。 甲 公 司 已 经 明 知 乙 公 司 在 合 营 企 业 20 股 权 已被 法 院 冻 结 ， 任 何 人 不

37、 得 解 冻 和 变 更 。 甲 公 司 在 向 某 县 外 经 贸 局 申 请 变更 股 权 时 隐 瞒 这 一 真 相 ， 因 而 取 得 的 批 复 和 批 准 证 书 无 效 。关 于 伪 造 文 件 的 问 题 。 退 股 协 议 书 是 1995年 1月 7日 签 订 的 ， 直 到2005年 8月 5日 才 办 理 报 批 手 续 。 经 乙 公 司 了 解 ， 在 办 理 该 报 批 手 续 的 文件 中 ， 有 两 份 香 港 香 港 公 司 在 1995年 1月 25日 出 具 的 “ 关 于 乙 公 司 退 股的 确 认 函 ” （ 简 称 确 认 函 ） 和 香 港 公

38、 司 于 1995年 1月 5日 对 李 某 的 “ 授 权委 托 书 ” 。 经 乙 公 司 将 这 两 份 文 件 的 签 字 和 印 章 与 港 方 过 去 的 存 档 文件 ， 如 合 资 公 司 的 章 程 以 及 委 派 董 事 的 委 托 书 的 签 字 印 章 进 行 比 较 ， 发现 存 在 以 下 问 题 ： 其 一 ， 确 认 函 与 授 权 委 托 书 的 签 字 人 用 的 是 法 人 代 表（ Legal Representative） ， 这 均 违 反 港 方 过 去 只 用 代 表 的 习 惯 ， 也 违反 香 港 的 法 律 和 习 惯 。 在 香 港 ，

39、这 类 文 件 的 签 字 人 不 用 法 定 代 表 人 的 称谓 。 其 二 ， 该 法 人 代 表 的 签 字 与 港 方 过 去 代 表 的 签 字 是 同 一 个 人 ， 但 所签 的 字 却 大 不 相 同 。 其 三 ， 确 认 函 与 授 权 委 托 书 所 盖 的 印 章 与 合 同 、 章程 和 委 派 书 所 盖 的 印 章 更 是 天 壤 之 别 。 因 此 ， 这 足 以 说 明 甲 公 司 提 交 的这 两 份 确 认 函 和 授 权 委 托 书 是 伪 造 的 和 无 效 的 。 从 甲 公 司 经 营 的 合 营 公司 在 1995年 9月 11日 ， 以 伪

40、造 两 董 事 的 签 名 作 出 的 “ 关 于 聘 任 某 某 人 为总 经 理 的 决 议 ” ， 也 可 以 旁 证 此 点 。 而 且 ， 乙 公 司 怀 疑 该 文 件 是 2005年才 伪 造 的 1995年 的 文 件 。 该 文 件 在 司 法 执 行 的 整 个 过 程 中 ， 其 原 件 从 未露 面 ， 法 院 曾 要 求 其 提 供 原 件 进 行 核 对 。 乙 公 司 提 出 要 求 鉴 定 此 文 件 的真 伪 ， 但 甲 公 司 既 不 出 示 给 司 法 部 门 ， 也 不 同 意 鉴 定 。 乙 公 司 完 全 有 理由 推 断 此 份 文 件 是 后 来

41、 伪 造 的 。 这 种 以 伪 造 的 文 件 报 批 取 得 的 批 复 和 批 准 证 书 是 无 效 的 。3、 甲 公 司 在 取 得 变 更 的 批 准 证 书 后 ， 便 立 即 向 工 商 行 政 管 理 局 申 请 股权 变 更 、 董 事 变 更 登 记 ， 但 该 工 商 行 政 管 理 局 却 以 因 人 民 法 院 “ 已 将 乙公 司 在 合 营 公 司 20 股 权 冻 结 ， 在 解 除 该 冻 结 前 ， 我 局 将 对 该 公 司 变 更申 请 作 出 不 予 受 理 的 决 定 ” 。 因 此 ， 乙 公 司 在 合 营 公 司 的 20 股 权 至 今没

42、 有 变 更 ， 仍 然 有 效 。除 此 之 外 ， 甲 公 司 在 与 乙 公 司 的 股 权 纠 纷 中 ， 对 纠 纷 的 对 方 、 公 安 部门 、 司 法 部 门 、 政 府 部 门 ， 其 所 作 所 为 不 仅 毫 无 诚 意 ， 而 且 还 有 恶 意 违背 合 营 公 司 章 程 和 合 同 及 不 按 法 律 办 事 的 行 为 。 1、 甲 公 司 利 用 自 己 控制 的 合 营 公 司 于 2005年 1月 控 告 乙 公 司 及 其 法 定 代 表 人 徐 某 涉 嫌 诈 骗 ，企 图 以 此 来 解 决 双 方 的 争 议 。 但 经 某 县 公 安 局 立

43、案 侦 查 ， 结 果 是 以 没 有犯 罪 事 实 而 撤 销 。 2、 甲 公 司 无 视 合 营 公 司 的 章 程 和 合 同 关 于 股 权 发 生争 议 ， 应 该 提 交 北 京 中 国 国 际 经 济 贸 易 仲 裁 委 员 会 进 行 仲 裁 的 规 定 ， 企图 利 用 自 己 在 当 地 的 影 响 ， 左 右 地 方 领 导 及 司 法 部 门 ， 违 背 公 司 合 同 向某 县 人 民 法 院 提 起 诉 讼 。 某 县 人 民 法 院 依 据 事 实 、 按 照 规 定 作 出 了 公 正裁 定 。 甲 公 司 不 服 ， 上 诉 到 中 级 人 民 法 院 。

44、乙 公 司 依 法 作 出 答 辩 ， 该 院作 出 终 审 裁 定 。 3、 甲 公 司 在 上 述 行 为 均 未 达 到 目 的 的 情 况 下 ， 迫 于 无奈 ， 甲 公 司 才 向 中 国 国 际 经 济 贸 易 仲 裁 委 员 会 提 出 仲 裁 申 请 。 但 是 ， 甲公 司 是 在 人 民 法 院 对 案 件 的 管 辖 问 题 还 在 审 理 期 间 ， 无 视 法 律 ； 二 是 采取 了 暗 箱 操 作 的 方 式 ， 以 伪 造 文 件 等 欺 骗 手 段 获 取 了 某 县 外 经 局 关 于同 意 合 营 公 司 投 资 者 股 权 变 更 的 批 复 和 当

45、地 人 民 政 府 颁 发 的 批 准 证书 ， 以 为 骗 取 了 政 府 的 批 文 ， 就 获 得 了 仲 裁 的 有 利 证 据 。 综 上 ， 乙 公司 认 为 甲 公 司 的 所 有 请 求 依 据 不 足 ， 不 能 成 立 ， 应 予 驳 回 。对 于 乙 公 司 的 答 辩 ， 甲 公 司 的 主 要 意 见 如 下 ：（ 一 ） 退 股 协 议 书 是 双 方 关 于 该 20 股 权 转 让 的 真 实 意 思 表 示 。 在合 营 公 司 亏 损 且 前 景 黯 淡 的 情 况 下 ， 甲 公 司 以 原 价 受 让 股 权 ， 足 以 体 现对 乙 公 司 的 股 东

46、 权 利 乙 公 司 的 尊 重 。（ 二 ） 退 股 协 议 已 经 得 到 实 际 履 行 。 甲 公 司 已 经 按 照 协 议 向 乙 公 司 全 额支 付 了 200万 元 股 权 转 让 款 ， 并 支 付 了 资 金 利 息 及 土 地 补 偿 费 ， 全 面 履行 了 退 股 协 议 书 项 下 的 全 部 义 务 ， 同 时 也 实 际 享 有 和 承 担 了 该 股 份的 相 应 股 东 权 利 和 义 务 。 乙 公 司 在 1995年 1月 收 到 甲 公 司 支 付 的 股 权 转让 款 后 ， 已 实 际 退 出 了 合 营 公 司 ， 既 未 享 受 过 股 东

47、权 利 ， 也 未 承 担 过 股东 义 务 。（ 三 ） 股 权 转 让 已 经 得 到 合 营 公 司 外 方 股 东 同 意 。 外 方 股 东 香 港 公 司 出具 的 关 于 乙 公 司 退 股 的 确 认 函 。 确 认 函 的 内 容 、 签 名 及 印 章 均系 真 实 。 确 认 函 的 实 际 制 作 时 间 是 2004年 9月 ， 落 款 日 期 为 1995年 1月 的 原 因 是 ： 香 港 公 司 在 1995年 退 股 协 议 书 签 署 时 已 经 表 示 了 口 头同 意 ， 应 当 以 当 时 口 头 同 意 的 时 间 为 准 。 另 外 ， 20%股

48、权 转 让 是 否 已 征得 外 方 股 东 同 意 的 问 题 已 经 政 府 审 批 环 节 进 行 了 审 查 。（ 四 ） 审 批 机 关 对 20%股 权 转 让 的 批 准 文 件 合 法 有 效 。 确 认 函 和 授 权 委托 书 并 不 存 在 伪 造 的 问 题 。 法 院 要 求 合 营 公 司 履 行 的 协 助 执 行 义 务 仅 为不 支 付 股 权 收 益 ， 合 营 公 司 就 该 20%股 权 的 转 让 向 批 准 机 关 申 请 审 批 的行 为 并 不 违 反 协 助 执 行 义 务 。 外 商 投 资 企 业 股 权 转 让 审 批 中 哪 些 文 件

49、 是必 备 文 件 的 问 题 ， 是 审 批 机 关 在 审 批 时 应 当 考 查 的 问 题 。 现 某 县 外 经 局根 据 2001年 修 订 后 的 实 施 条 例 作 出 审 批 决 定 ， 并 无 不 妥 ， 仲 裁 庭 对此 不 宜 再 进 行 重 复 审 查 。（ 五 ） 合 营 公 司 已 将 该 20%股 权 的 转 让 事 宜 登 记 于 股 东 名 册 ， 该 股 权 依法 归 甲 公 司 享 有 。 首 先 ， 根 据 公 司 登 记 管 理 条 例 第 三 十 一 条 规 定 ，工 商 登 记 只 是 股 权 变 更 后 的 公 示 行 为 ， 而 不 是 股 权 变 更 的 生 效 条 件 。 其次 ， 工 商 登 记 只 是 股 东 资 格 的 证 明 之 一 ， 有 其 他 证 据 时 可 以 推 翻 。