1、法理学,周其明,第九章 法律程序,权利法案的大多数规定都是程序性条款，这一事实决不是无意义的，正是程序决定了法治与恣意的人治之间的基本区别。 威廉姆道格拉斯,一、作为制度化基石的程序,英国，1687年。牛顿发现万有引力法则，瓦特改进蒸气机，其结果导致了以力学为基础的产业革命。两年后,议会颁布权利法案和信教自由令,限制王权,规定王权继承程序,确立立法的至高无上性.与产业发展相配合的组织和制度也陆续完备起来。英格兰银行成立于1694年,又过了四年,股票交易所在伦敦创设。,一、作为制度化基石的程序,中国,1687。孟子庙落成于邹县,两年后,大清会典完成,强化君权。1695年,金碧辉煌的紫 禁城太和殿
2、甫告竣工,不久又开始营造极尽奢华的圆明园。至1709年宁波,绍兴等地的商船贩米活动才终于得到官府的许可, 这种情形下工商业发展的组织,制度条件极其匮乏。150年之后,中英第一次鸦片战争爆发。17大,一、作为制度化基石的程序,中日经济产业化初期过程的比较 1865 横滨制铁所横须贺造船所开工 1865 江南制造机器总局开工 1872 富冈缫丝工厂开工 1872 继昌隆缫丝工厂开工 1872 新桥横滨间铁道通车 1876 上海吴淞间铁道通车 1874 高岛矿山采掘 1875 湖北兴国矿山采掘 1878 东京中央电信局开业 1882 上海电气公司开业 1879 千住制绒所创立 1878 甘肃机器毡呢
3、厂创立 1887 东京电灯株式会社开业 1888 广州电灯公司开业,一、作为制度化基石的程序,中日制度现代化初期过程的比较 1872 派遣使节团赴欧美考查法制 1905 派遣五大臣赴欧美考查法制 1874 司法省法学校开讲 1906 京师法律学堂开讲 1877 共同法律事务所出现 1912 律师组合出现 1878 株式交易所建立 1920 证券交易所建立 1886 不动产登记法制定 1930 土地法制定 1890 商法公布 1903 商人通例公司律公布 1898 民法典公布 1930 民法典公布完毕,小结,中国法治研究多注重国体政体,权利义务等实体部分,而于程序问题有轻视之嫌。从中国现行宪法条
4、文上看,需要改进之处的确不在少数,但关于公民基本权利的原则性宣言倒未见得与西方的章句相去多远。问题在于,这些权利义务根据什么标准和由谁来确定,对于侵权行为在什么场合以及按照什么方式进行追究的程序规定(包括程序法的各项具体内容和实体法中的程序性配件,以下笼而统之简称“程序要件”)却一直残缺不全 。,沈家本,刑律不善不足以害良民,刑事诉讼律不备,即良民亦罹其害。,二、法律程序的概念与特征,按照一定的顺序、方式和手续作出法律行为。 法律程序,主要包括选举,立法,审判,行政这几种主要类型。其中最重要,最典型的是审判程序。,二、法律程序的概念与特征,法律程序的“正当过程”条款上起源于英国的1215年大宪
5、章第39条的规定,即“除依据国法(the law of the land)之外,任何自由民不受监禁 人身,侵占财产,剥夺公民权,流放及其他任何形式的惩罚,也不受公众攻击和驱逐.”到十四世纪末成为英国立宪体制的基本标志.其实质在于防止政府专制.这是一个程序原则,但同时也是法治体制,社会正义观及基本价值的核心。,程序性正义(procedural justice),公正的法治秩序是正义的基本要求,而法治取决于一定形式的正当过程,正当过程又主要通过程序来体现。 罗尔斯,三、法律程序的意义,对于恣意的限制 理性选择的保证 法律适用的正当性,听证,听证程序是指国家机关作出决定之前，给利害关系人提供发表意见提出证据的机会，对特定事项进行质证、辩驳的程序，其实质是听取利害关系人的意见。广义上的听证包括立法、司法和行政听证三种形式。,
