1、第三十二章 国际商事仲裁中的法律适用一、 仲裁协议的准据法 (一)仲裁协议准据法的确定:1.依当事人选择的法律。2.在当事人无明示选择时，适用裁决作出地法。3.当事人未明示选择法律和仲裁地未确定时，依一般合同的冲突规则确定仲裁协议的准据法。 (二)当事人行为能力准据法的确定 仲裁协议当事人行为能力适用其属人法或行为地法 (三)国家及国家机构缔结仲裁协议的能力:关于国家及其机构缔结仲裁协议的能力问题，不同国家的态度有很大的差别。,二、 国际商事仲裁中的程序法 （一）仲裁程序法的范围与独立性广义的仲裁程序法包括仲裁法以及个仲裁机构的仲裁规则。 严格意义上的仲裁程序法即仲裁法即狭义的仲裁规则。 对于
2、仲裁法当事人不可选择，但有国家容许当事人选择仲裁规则。 （二）仲裁程序法的确定1.当事人选择仲裁程序法。2.在当事人未明示选择仲裁程序法时；（1）推定当事人未明示的默示 选择；（2）适用仲裁地法。3.仲裁地法中的强制性规则对当事人和仲裁庭均有影响。,三、 国际商事仲裁中实体法的适用 （一）统一实体法的适用 （二）依当事人意思自治原则确定仲裁实体法1.当事人选择法律的时间2.事先选择与事后选择以及变更选择的问题3.当事人选择法律的限制 （三）当事人未作选择时实体法的确定1.依冲突规则确定实体法。（1）适用仲裁地的冲突法；（2）适用非仲裁地的仲裁规则；（3）重叠适用与争议有关的冲突规则；（4）适用
3、一般的冲突规则 。 2.不依冲突规则确定实体法当冲突各方的实体法没有大的区别时，直接适用其共同规则；当冲突各方的法律规范有实质冲突时，依最密切联系原则确定实体法；解决一方当事人为国家或国际组织时适用非国内实体法，包括国际法和一般法律原则、并存法、商法,四、我国涉外仲裁机构的一般作法 1.对仲裁程序问题：区别仲裁法与仲裁规则的适用 2.对于仲裁的实体问题，一般采取下列作法： （1）根据当事人的约定选择适用的法律。 当事人除了可以通过约定来自由选择适用法律外，也可以通过约定适用法律的冲突法规则的方式来选择适用法律。（2）根据仲裁地的冲突法规则选择所适用的法律。 （3）适用国际条约和参考国际惯例的原
4、则。( 4）对于某些特殊的争议，适用我国法律的强制性规定 3.关于仲裁协议的法律适用： （1）仲裁协议当事人能力的法律适用 （2）仲裁协议效力的法律适用： 当事人意思自治选择应当适用的法律；在当事人没有选择的时候，适用仲裁地法，没有约定仲裁地的，适用法院地法。,思 考 题 1.对于仲裁协议的有效性、仲裁程序和实体问题，各国均允许当事人选择适用不同的法律。 2.在当事人没有作出法律选择时，仲裁协议的准据法一般是裁决作出地法。 3.在判断仲裁协议的有效性时，对当事人行为能力问题一般适用仲裁协议的准据法。 4.对于国家及其机构缔结仲裁协议的能力问题，一般认为应排除适用国家或其机构的本国法。 5.仲裁
5、程序法就是仲裁庭审理案件的仲裁规则。 6.仲裁程序与仲裁实体问题一般应适用同一个国家的法律。 7.仲裁地法对仲裁程序的影响大于对仲裁实体问题的影响。 8.对于仲裁案件的实体法问题，各国一般以仲裁地法中的冲突规则确定准据法。 9.在国际商事仲裁实践中，一般法律原则和现代商人法得到适用的机会要大于法院的诉讼。 10.在国际商事仲裁中，可以并存适用国际法和国内法以合理解决仲裁案件中的具体问题。,第三十三章 国际商事仲裁裁决的种类和对裁决的异议 一、 仲裁裁决的种类1.最后裁决：是最终处理当事人之间一项或多项争议问题的仲裁裁决。2.临时裁决：是用于处理某些具有预先性或先决性的程序问题的裁决。3.部分裁
6、决：是用于处理当事人之间关于货币款项争议实体问题的裁决。4.缺席裁决：是仲裁庭在一方当事人没有参与或拒绝参加仲裁程序的情况下作出的裁决。5.合意裁决：是仲裁庭根据当事人达成的和解协议作出的裁决。,二、 对仲裁裁决的异议 （一）仲裁裁决异议的概念与特征：是由当事人对仲裁裁决的有效性提出否定看法，要求管辖法院对裁决进行司法审查。 （二）对仲裁裁决提出异议的地点：一般应向裁决作出地国的法院提出，具体向哪一级法院提出，各国法律均有规定。 （三）各国法律对提出异议的时限规定不同，但都相对比较短，以免当事人有意拖延时间，影响裁决的承认和执行。,（四）各国法律对仲裁裁决提出异议的理由的规定不同，归纳起来主要
7、有：1.裁决本身的问题2.管辖权问题（1）仲裁庭没有管辖权时作出的裁决； （2）超越管辖权作出的裁决； （3）裁决未能处理提交解决的所有争议事项。主要是没有适当组成仲裁庭，或仲裁程序没有依照当事人在仲裁协议中的约定，或没有给当事人适当的开庭和听审通知，或没有平等对待当事人，让双方当事人享有充分和适当的机会提出申辩等。（4）公共政策问题如果仲裁裁决违反了仲裁地关于可仲裁性要求或公共政策要求，仲裁地法院将撤销裁决。,(五)申请撤销涉外仲裁机构裁决的理由 （只限与程序）根据民事诉讼法260条的规定，撤消涉外仲裁裁决理由：1.没有仲裁条款或仲裁协议的;2.被申请人没有得到指定仲裁员或进行仲裁的通知，或
8、由于其他不属于被申请人的原因未能陈述意见的;3.仲裁庭的组成或仲裁程序与仲裁规则不符的;4.裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁庭无权仲裁的;5.人民法院认为该裁定违背社会公共利益的。,思考题 1、仲裁裁决可以分为最后裁决和临时裁决两大种类。 2、仲裁庭一旦对仲裁案件作出了最后裁决，对该案中的争议问题不再享有管辖权。 3、中间裁决一般是针对实体问题的，而部分裁决一般用于解决程序问题。 4、我国仲裁法规定，被申请人经两次合法通知不到庭参加仲裁的，仲裁庭可以作出缺席裁决。 5、仲裁庭根据当事人达成的和解协议制作的裁决称为合意裁决。 6、我国仲裁法允许当事人向仲裁机构对仲裁裁决提出异议。 7、我国仲裁法规定，当事人可以在收到裁决书1年内向仲裁机构所在地的中级人民法院提出申请撤销仲裁裁决。 8、当事人以仲裁裁决在法律适用和事实认定上有错误为由申请撤销仲裁裁决，在大多数国家是不能成立的。 9、我国仲裁法规定，如果仲裁庭已经裁决但在裁决书上遗漏了裁决事项，当事人可以申请撤销该裁决。 10、国仲裁法规定，对仲裁管辖的异议是由仲裁委员会决定的，而不是由仲裁庭决定的。,
