1、什么是一致行动人？转载： 文章两篇文章一什么是一致行动人？ 2005 年 10 月 27 日，十届全国人大常委会第十八次会议表决通过了修改后的证券法。与现行证券法相比，新修订的证券法共 240 条，修改条款高达百余条，涉及证券法 40左右的条文。新的证券法进一步完善了证券交易的各项制度，加强了对投资者权益的保护。在上市公司的收购信息披露方面，首次在法律层面明确了“一致行动人” 的信息披露制度。这主要体现在八十六条 、八十八条和九十六条上。“一致行动人”（persons acting in concert）的概念最早由英国的伦敦城市法则提出。伦敦城市法则在法律上并无强制能力，它是在 1968 年
2、 3 月 27 日由证券交易所与英格兰银行及其它金融机构商议后推行的，它仅是交易所的建议，作为处理上市公司的收购的一套规则。所谓“一致行动人”的问题，指的是在实践中，收购者为了规避法律法规的规定，逃避信息披露义务。往往几个关联方共同采取行动，每个关联方购买达不到法定比例的同一家上市公司的股票，进而达到控制一个公司的目的。如在要约收购中，收购者单独直接持有目标公司不到 5%的股份，但加上与其有关联的人对目标公司的持股量，可能远远超过 5%，甚至在关联方众多的情况下，还可能联合持股超过 30%。针对于此，必须将前述联合行动的主体视为一体进行统一规范。这就是“一致行动人”的问题。但是，这一制度在我国
3、却迟迟没有建立起来。1993 年出台的股票发行与交易管理暂行条例第 47 条中曾有这样的规定：“任何法人直接或间接持有上市公司发行在外的普通股，达到 5%时，应当自该事实发生之日起三个工作日内，向该公司证券交易所和证监会作出书面报告并公告。”但遗憾的是，我国 1999 年起实行的证券法中对此没有任何涉及，这不能不说是立法上的缺失。估计是立法者考虑到中国的证券市场刚刚起步，上市公司收购案还很少，本着立法上宜粗不宜细的原则，将这一重要的法律问题搁置了起来。然而，我国证券市场上首起上市公司收购案宝延风波，恰恰就是一起一致行动收购案。尽管此后中国证监会承认了这次收购行为是有效的，但宝安上海公司的行为已
4、经损害了广大延中中小投资者的利益，这是不争的事实。1997 年，中国证监会发布的上市公司章程指引中出现了“一致行动”的概念。上市公司章程指引第 41 条对“一致行动”的规定是“两个或两个以上的人以协议的方式（不论口头或书面）达成一致，通过其中任何一人取得对公司的投票权，以达到或巩固控制的目的的行为”。只不过这里是对控股股东的规定，并不涉及收购中的信息披露问题。突破性的进展出现在 2002 年，这一年的 12 月份施行的上市公司收购管理办法首次明确提出“一致行动人”的概念。该管理办法的第六十条明确规定：“进行上市公司收购的股份持有人、股份控制人、一致行动人，其所持有、控制被收购公司已发行的股份数
5、量应当合并计算。” 在同时出台的上市公司股东持股变动信息披露管理办法中，进一步把“一致行动人”界定为“通过协议、合作、关联方关系等合法途径扩大其对一个上市公司股份的控制比例，或者巩固其对上市公司的控制地位，在行使上市公司表决权时采取相同意思表示的两个以上的自然人、法人或者其他组织。前款所称采取相同意思表示的情形包括共同提案、共同推荐董事、委托行使未注明投票意向的表决权等情形；但是公开征集投票代理权的除外。”并且明确规定“一致行动人”为信息披露义务人。这次新的修改后的证券法并未明确提出“一致行动人”的概念，而是代之以“通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份”这一宽泛的提法，综观
6、海外各国或地区，对一致行动人的界定有以下四个基本点：(1)采取“一致行动”的法律依据是协议、协定、合同、默契、安排、关系或其他方式；(2)采取“一致行动”的手段是取得一家目标公司的投票权或表决权；(3)采取“一致行动”的方式是积极地进行合作，或者有进行共同行为的合意；(4)采取“一致行动”的目的是为了获得或巩固对目标公司的控制权。我国对“一致行动人”的界定也包括四个基本点：(1)采取“一致行动”的法律依据是协议、合作、关联方关系等合法方式；(2)采取“一致行动”的手段是行使目标公司的表决权；(3)采取“一致行动”的方式是采取相同意思表示；(4)采取“一致行动”的目的是为了扩大其对目标公司股份的
7、控制比例，或者巩固其对目标公司的控制地位。相较而言，我国的“一致行动人”的法律制度还有改进的空间。总之，这次新修订的证券法虽未正式明确提出“一致行动人”的概念，但在法律层面上正式确立了这一法律制度。按照我国的惯常做法，鉴于“一致行动人”问题的重要性，可以考虑在以后的司法解释中，采用英国、香港的做法，用列举的方法将“一致行动人”一一列明。对“一致行动人”的判断可以采纳美国、日本的方法，用推定的方式或举证责任倒置的方式。应将进一步的收购计划与发展计划列入披露内容。尽量让投资者了解收购方的实力和意图，以做出理性的判断，减少市场操纵的可能性。文章二2.一致行动人（20101225 ）目录 1.一致行动
8、的概念2.一致行动人的定义3.一致行动人的情形4.一致行动人的具体解释：5.一致行动人的法律地位1.一 致 行 动 的 概 念 一 致 行 动 ： 指 投 资 者 通 过 协 议 、 其 他 安 排 ， 与 其 他 投 资 者 共 同 扩 大 其 所 能 够 支 配 的 一 个 上 市 公 司 股 份 表 决 权数 量 的 行 为 或 者 事 实 。 狭 义 上 是 指 在 上 市 公 司 收 购 过 程 中 ， 联 合 起 来 收 购 一 个 目 标 公 司 股 份 并 就 收 购 事 项 达 成 协议 的 两 个 或 两 个 以 上 的 人 ， 也 就 是 联 合 收 购 （ Consor
9、tium Offer） 人 ； 广 义 上 不 仅 包 括 联 合 收 购 人 ， 还 包 括在 证 券 交 易 和 股 东 投 票 权 行 使 过 程 中 采 取 共 同 行 动 的 人 。海 内 外 证 券 市 场 立 法 对 于 “一 致 行 动 人 ”的 界 定 虽 然 有 所 差 异 ， 但 在 立 法 范 围 上 ， 一 般 都 涵 盖 了 具 有 关 联关 系 的 一 致 行 动 人 和 非 关 联 关 系 的 一 致 行 动 人 ， 均 把 行 动 的 合 意 性 作 为 构 成 一 致 行 动 人 的 实 质 要 件 。2.一 致 行 动 人 的 定 义根 据 证 监 会 上
10、 市 公 司 收 购 管 理 办 法 （ 2008 年 修 订 ） 第 83 条 的 规 定 ， 一 致 行 动 人 是 指 通 过 协 议 、 合 作 、关 联 方 关 系 等 合 法 途 径 扩 大 其 对 一 个 上 市 公 司 股 份 的 控 制 比 例 ,或 者 巩 固 其 对 上 市 公 司 的 控 制 地 位 ,在 行 使 上市 公 司 表 决 权 时 采 取 相 同 意 思 表 示 的 两 个 以 上 的 自 然 人 、 法 人 或 者 其 他 组 织 。3.一 致 行 动 人 的 情 形在 上 市 公 司 的 收 购 及 相 关 股 份 权 益 变 动 活 动 中 有 一 致
11、 行 动 情 形 的 投 资 者 ， 互 为 一 致 行 动 人 。 如 无 相 反 证 据 ，投 资 者 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 为 一 致 行 动 人 ：(1)投 资 者 之 间 有 股 权 控 制 关 系 。(2)投 资 者 受 同 一 主 体 控 制 。(3)投 资 者 的 董 事 、 监 事 或 者 高 级 管 理 人 员 中 的 主 要 成 员 ， 同 时 在 另 一 个 投 资 者 担 任 董 事 、 监 事 或 者 高 级 管理 人 员 。(4)投 资 者 参 股 另 一 投 资 者 ， 可 以 对 参 股 公 司 的 重 大 决 策 产 生 影 响 。(5)银 行
12、 以 外 的 其 他 法 人 、 其 他 组 织 和 自 然 人 为 投 资 者 取 得 相 关 股 份 提 供 融 资 安 排 。(6)投 资 者 之 间 存 在 合 伙 、 合 作 、 联 营 等 其 它 经 济 利 益 关 系 。(7)持 有 投 资 者 30%以 上 股 份 的 自 然 人 ， 与 投 资 者 持 有 同 一 上 市 公 司 股 份 。(8)在 投 资 者 任 职 的 董 事 、 监 事 及 高 级 管 理 人 员 ， 与 投 资 者 持 有 同 一 上 市 公 司 股 份 。(9)持 有 投 资 者 30%以 上 股 份 的 自 然 人 和 在 投 资 者 任 职 的
13、 董 事 、 监 事 及 高 级 管 理 人 员 ， 其 父 母 、 配 偶 、 子 女及 其 配 偶 、 配 偶 的 父 母 、 兄 弟 姐 妹 及 其 配 偶 、 配 偶 的 兄 弟 姐 妹 及 其 配 偶 等 亲 属 ， 与 投 资 者 持 有 同 一 上 市 公 司 股 份 。(10)在 上 市 公 司 任 职 的 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 及 其 前 项 所 述 亲 属 同 时 持 有 本 公 司 股 份 的 ， 或 者 与 自 己 或者 前 项 所 述 亲 属 直 接 或 者 间 接 控 制 的 企 业 同 时 持 有 本 公 司 股 份 。(11)上 市 公
14、 司 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 和 员 工 与 其 所 控 制 或 者 委 托 的 法 人 或 者 其 他 组 织 持 有 本 公 司 股 份 。(12)投 资 者 之 间 具 有 其 他 关 联 关 系 。4.一 致 行 动 人 的 具 体 解 释 ：对 于 上 述 12 组 一 致 行 动 人 ， 有 些 抽 象 ， 现 举 例 进 行 解 释 说 明 ：第 一 组 中 ： 1 公 司 控 制 2 公 司 ， 1 与 2 是 一 致 行 动 人 ；第 二 组 中 ： 1、 2 公 司 受 3 公 司 控 制 ， 1 与 2 是 一 致 行 动 人 ；第 三 组 中 ：
15、 A 某 在 1、 2 公 司 中 同 时 担 任 董 事 ， 1 与 2 是 一 致 行 动 人 ；第 四 组 中 ： 1 公 司 参 股 2 公 司 ， 并 对 其 重 大 决 策 产 生 影 响 ， 1 与 2 是 一 致 行 动 人 ；第 五 组 中 ： 1 公 司 和 A 某 为 2 公 司 取 得 3 公 司 的 股 份 融 资 ， 2 与 1 和 A 是 一 致 行 动 人 ；第 六 组 中 ： 1 公 司 和 2 公 司 有 合 伙 关 系 ， 1 与 2 是 一 致 行 动 人 ；第 七 组 中 ： A 某 持 有 1 公 司 30 以 上 股 份 ， 并 与 1 同 持 2
16、 上 市 公 司 股 份 ， A 某 与 1 公 司 为 一 致 行 动 人 ；第 八 组 中 ： A 某 在 1 公 司 任 董 事 ， 并 与 1 同 持 2 上 市 公 司 股 份 ， A 某 与 1 公 司 为 一 致 行 动 人 ；第 九 组 中 ： A 某 在 1 公 司 任 董 事 ， 其 父 亲 B 与 1 公 司 同 持 2 上 市 公 司 股 份 ， B 某 与 1 公 司 为 一 致 行 动 人 ；第 十 组 中 ： 1 上 市 公 司 董 事 A 某 与 其 妻 B 某 同 时 持 有 1 上 市 公 司 股 份 ， A 与 B 为 一 致 行 动 人 ；第 十 一 组
17、 中 ： 1 上 市 公 司 董 事 A 某 与 其 控 制 的 2 公 司 同 时 持 有 1 上 市 公 司 股 份 ， A 与 2 为 一 致 行 动 人 ；第 十 二 组 中 ： 1 和 2 公 司 有 关 联 关 系 ， 1 与 2 为 一 致 行 动 人 。5.一 致 行 动 人 的 法 律 地 位在 上 市 公 司 收 购 中 ， 收 购 人 包 括 投 资 者 及 与 其 一 致 行 动 的 他 人 。一 致 行 动 人 应 当 合 并 计 算 其 所 持 有 的 股 份 。 投 资 者 计 算 其 所 持 有 的 股 份 ， 应 当 包 括 登 记 在 其 名 下 的 股 份 ， 也包 括 登 记 在 其 一 致 行 动 人 名 下 的 股 份 。
