1、第五章第5节 企业破产法律制度,一、破产的概念和破产制度的性质 1、破产的概念 法律上的破产是指当债务人不能清偿到期债务时，由法院主持，将债务人的全部财产依法抵偿所欠的各种债务，不足部分不再清偿。,2、破产制度的性质,根据法律规定内容的不同来进行划分，可以分为实体法和程序法。 实体法是指规定具体权利义务内容或者法律保护的具体情况的法律，如合同法、婚姻法、公司法等等。 程序法是规定以保证权利和职权得以实现或行使，义务和责任得以履行的有关程序为主要内容的法律，如行政诉讼法、民事诉讼法、刑事诉讼法、破产法、仲裁法等等。,实体法是规范实体权利义务的。如：合同法规定未经出租人同意，承租人不得转租，否则出
2、租人有权解除合同。 这就是在规定实体权利，是实体法规范。 程序法是保障实体权利义务如何实现的程序规范，是步骤方面的法律.,举个例子:冷水、火、沸水，实体法就是告诉你有什么是冷水、什么是火、什么是沸水，强调的是实体的东西；程序法则告诉你冷水经过火加热后成为沸水，强调的是过程、程序。,破产制度是一种以程序内容为主、兼有实体内容的法律制度。 破产制度中有关破产申请和受理、债权申报、清偿顺序、注销登记等的规定，是具有程序性质的法律规定。,3、破产法是特别法 特别法是“一般法”（又称普通法）的对称 根据法律效力的范围大小对法律进行分类，效力范围较广的为普通法，又称一般法，效力范围较窄的为特别法。,区分两
3、者的标准主要有三种：一是以区域为标准。适用于全国或较大区域的为一般法，适用于特定范围或较小范围的为特别法，如澳门特别行政区驻军法 二是以人为标准。适用于一般人的是一般法，如民法通则 ，适用于特定人的是特别法，如妇女权益保障法。三是以适用事项为标准。适用于一般事项的为一般法，如公司法；适用于特定事项的为特别法，如企业破产法。,二、破产界限和破产案件的受理 1、企业破产的界限 企业破产法第2条：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。,（1）不能清偿 是法院宣告债务人破产的一般原因。债务人以其现有的财产、信用以及技术手段等客观上不能偿付已届
4、清偿期的债务，为不能清偿债务,（2）停止支付,是债务人明示或者默示地表示其不能支付一般债务的行为。 停止支付是债务人不能清偿债务的主观行为，与债务人客观上缺乏清偿能力而达到破产界限有所差别。 所以停止支付只能是推定为或者视为不能清偿债务。,（3）债务超过,债务人的全部财产价值总额不足以抵偿其所负的全部债务额的，为债务超过。在我国又称为资不抵债。,深圳维冠破产案资不抵债,2010年11月，深圳中院判决深圳唯冠向台湾富邦保险支付867.97万美元，半年后法院向深圳唯冠发出强制执行通知书，但法院经调查后发现在强制执行过程中查封、处理的财产都已经被用于抵押贷款，银行享有优先受偿权，即这些财产必须先用于
5、还银行的贷款后才能用于偿还其他债主。,由于深圳唯冠没有财产可供偿债，2011年6月27日，富邦保险依法向深圳中院提交申请书，请求法院宣告深圳唯冠破产并对其进行破产清算。 在破产听证会，深圳唯冠法定代表人承认企业已严重资不抵债“资产约20亿元人民币，对外负债高达20亿美元”。,案例：2006年7月12日， 南方证券负债228亿元破产,南方证券严重资不抵债 作为全国最大的券商巨头南方证券，十多年中股本最高达到34.5亿元人民币，资产以及营业网点遍布全国各大中城市。 2004年1月，由于挪用客户保证金以及自营业务的巨额亏损，中国证监会、深圳市政府宣布对南方证券实施行政接管。,接管小组2005年年月底
6、公布的资产清算数据，南方证券挪用个人保证金约80多亿元，机构债务约120多亿元，两者相加超过200亿元，还有其他债务。 而南方证券在广州、上海、深圳等地的物业资产再加上全国74家营业所资产总和不足50亿元，其拥有的股票当时的市值总和也仅45.5亿元。,与国计民生有重大关联的企业，如果政府（教材145页）不宣告破产。,案例：亚铝集团（肇庆）破产重组案,2004年，邝汇珍决定将亚铝生产基地由南海移至肇庆，并计划投资42.36亿港元建设一个占地10000余亩的亚铝工业城。按邝之计划，工业城第二期实施后，2006年底，一个年产能达40万吨的全国第一大铝板带生产基地将横空出世。,2009年2月13日，亚
7、洲铝业集团主席邝汇珍表示，因为亚洲铝业负债率由2008年第二季度末的59.773%提高至2008年底的65.477%，为避免破产，公司将重组。2008年发生了席卷全球的百年一遇的金融海啸，国内外经济都遭受重创，亚铝同样未能幸免。海外市场全线下滑，资金周转出现严重危机。为了挽救亚铝，也为了近万名员工的生计，2009年3月，亚铝开始破产重组。,案例：亚铝国际（肇庆）破产重组案2010年3月，亚铝集团一举拿下银团的65亿元高额贷款，为其重组画上了一个句点，也为其东山再起揭开了新的篇章。此次签约，是目前国内民企获得的最大一宗贷款。 亚铝将成为全球第3个涉足部分最尖端航天铝材的厂家，仅次于美国铝业公司和
8、加拿大铝业公司。,2、破产申请的提出和受理可由债权人提出，可由债务人提出 南方证券破产案 破产申请人是深圳市蓝波湾投资有限公司由债权人提出破产申请 债权人蓝波湾公司曾与南方证券签订3000万元的一年期委托理财合同，但南方证券在支付了86万元的投资收益之后，未能如期偿还本金。,人民法院应当自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已知债权人，并予以公告。,06年7月12日，深圳市中级人民法院宣布正式受理南方证券破产案。南方证券的债权人应自公告发布之日，到法院指定的地点申报债权。,（1）破产案件的管辖 （2）破产申请受理的效力破产程序开始：第14条 人民法院应当自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已
9、知债权人，并予以公告。中止对债务人财产的其他民事执行程序对财产的民事执行措施有查封、扣押、冻结、变卖、拍卖等债务人对部分债权人的清偿无效,法学术语：查封 查封指法院对被执行人的财产进行封存，不准任何人转移和处理，查封时，应采取有限原则，应以抵偿债务为限。 人民法院在采取查封措施时，执行人员应持由院长签发的查封令、查封裁定书、决定书。,南方证券大厦写字楼被拍卖,三、债权人会议与和解整顿程序 1、债权人会议 2、债权人会议的组成无财产担保的破产债权人有财产担保的破产债权人代替债务人清偿债务后的债务人的保证人,3、债权人会议的决议 根据我国破产法的规定，依法申报债权的债权人均为债权人会议成员。 在债
10、权人会议上无财产担保的债权人享有表决权有财产担保的债权人在很多重大事项上无表决权，但放弃其优先受偿权者除外。债务企业的保证人，在代替债务人清偿债务后可以作为债权人，享有表决权。,关于债权人会议的说法正确的是( )。 A债务人的所有债权人均为债权人会议成员 B债权人会议应当有债务人职工和工会代表参加 C债权人会议主席由全体成员选举产生 D对债务人特定财产享有担保权的债权人不享有表决权,回答：B 依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。 对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，很多重大事项上不享有表决权。 债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表
11、参加 债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。,2、和解与整顿 和解，是指丧失偿债能力的债务人与其债权人之间就延期、分期清偿或者免除或者部分免除债务人的债务达成的协议，以预防债务人破产为目的的法律制度。 整顿，是指债务人的上级主管部门为使债务人免受破产宣告起见，申请对债务人进行的一系列改组、调整及其他挽救性活动,破产申请,法院受理,和解,整顿,破产宣告,清偿债务,破产清算,程序终结,程序终结,不能清偿,破产还债,企业注销,债权人或债务人,债务人属地法院,亚铝集团,四、破产宣告与破产清算 2、破产财产与破产债权 破产财产主要包括：见教材148破产宣告时，企业经营管理的财产教材1
12、48由破产企业行使的其他财产权利，如破产企业享有的知识产权中的财产权利超过担保的债务数额的担保财产,破产债权： 有财产担保的债权，其数额超过担保物价额并且未获清偿的部分 破产企业的债务的保证人已经代为支付的保证金额,见教材148页,南方证券第二次债权人会议所申报的债权情况 根据南方证券破产清算组统计，共409家债权人申报普通债权，债权申报金额为人民币342亿元； 10家债权人申报破产共益债权，申报债权金额2671万元； 10家申报有财产担保债权（别除权），申报债权金额8亿元；,8家税务机关申报税款债权，申报债权金额1082万元； 劳动债权申报涉及1366人，申报劳动债权金额2亿元； 另破产清算
13、组共接受取回权申请111笔 抵消权申请2家。 2007年 11月 26日 09:44 深圳新闻网,本次破产财产分配（第一次分配），采取股票实物分配与货币分配相结合的方式进行，劳动债权和税款债权以现金清偿；普通债权以股票和现金按比例进行分配。,普通债权的含义 普通债权，指不能优先受偿的债权。就是那些除了担保债权以外的一般债权债务关系。,3、与破产清算有关的权利,A:取回权 是指财产权利人主张自破产财团或清算组取回不属于破产财产而归其支配的财产的权利。 一般取回权发生的情况：(1)接受定作物的加工承揽人破产；(2)接受货物的承运人破产；(3)承租人破产，出租方可以取回属于自己的房子，该房子就不是破
14、产企业的破产财产；(4)保管人破产，委托方可以取回被保管的财产，该财产就不是破产财产；,(5)质押权人破产，出质人可以取回出质物； (6)遗失物或失散物的拾得人破产； (7)商品的代销人破产； (8)占有委托购买物的行纪人破产等。,B:别除权,是指债权人因债权设有担保物，而就破产人特定担保财产在破产程序中享有的优先受偿的权利。 特征：1别除权是担保物权在破产法上的转化形式。 2别除权是针对破产人的特定财产行使的权利3别除权的设定应当在破产宣告之前,别除权是一种优先受偿权，别除权是不同于普通破产债权的，别除权的基础是担保物权，当一个公司进入破产清算程序后，如果该公司在破产前对外举债时用公司的某项
15、财产做了抵押，质押等担保时，那么在清算的时候，那些做了担保的财产是不列入破产财产，而是让享有该债权的人优先受偿，这就是别除权。,别除权的权利基础,抵押权 质权 留置权 定金,C:抵消权,破产法第33条规定：“债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。”这就是破产法上的抵销权。 根据这一权利，破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，无论是否已到清偿期限，无论债务标的、给付种类、品质是否相同，均可在破产分配完成之前相互抵销。,D:撤销权,我国企业破产法第35条规定，人民法院受理破产案件前六个月至破产宣告之日的期间内，破产企业的下列行为属于无效行为1）隐匿、私分或者无偿转让财产；2）非正常
16、压价出售财产；3）对原来没有财产担保的债务提供财产担保；,4）对未到期的债务提前清偿；5）放弃自己的债权。注：破产企业有上述行为之一时，清算组有权通过人民法院申请追回财产，追回的财产并入破产财产。,共益债务,人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务： （一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； （二）债务人财产受无因管理所产生的债务； （三）因债务人不当得利所产生的债务； （四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； （五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； （六）债务人财产致人损害所产生的债务。,多项
17、选择：公益债务 人民法院于2010年6月受理了甲企业的破产案件。根据企业破产法律制度的规定，以下各选项中，属于共益债务的有（ ）。 A.同年7月，破产管理人在执行职务的过程中，致人损害产生的债务 B.同年5月，甲企业厂房失火，导致隔壁家具店的高档木材全部烧毁，由此产生的债务 C.同年12月，破产管理人应获得的报酬 D.同年12月，甲为继续营业而应支付其员工的劳动报酬,答案：AD 答案解析：人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务： （1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； （2）债务人财产受无因管理所产生的债务； （3）因债务人不当得利所产生的债务
18、； （4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； （5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； （6）债务人财产致人损害所产生的债务。本题中，选项B因为发生在破产受理前，因此不属于共益债务；选项C属于破产费用。,案例： 某国有企业于2001年2月1日被债权人申请破产，2001年4月1日人民法院依法宣告其破产，4月10日成立清算组，企业破产时管理的财产和债权人申报的债权情况如下： 1企业破产时经营管理的财产评估变现价值如下： (1)第1号房屋价值300万元，全部用于对A银行的债务抵押； (2)第2号房屋价值160万元，属于租用B公司的房屋； (3)对外
19、投资140万元；,(4)专利评估作价70万元； (5)破产前职工以资本金形式投入的款项(货币资金)30万元； (6)2000年12月1日破产企业主动放弃对E公司的到期债权100万元。,2债权人申报的债权情况如下(1)A银行对该破产企业发放3年贷款，本金200万元，年利率10，到期应计利息共60万尚有1年到期。(2)B公司拥有到期债权700万元。,(3)C公司为破产企业担保，替破产企业偿还债务本息共350万元。(4)D公司因清算组解除合同造成直接损失140万元。(5)应向税务机关支付税收罚款90万元。另，发现该破产企业对B公司拥有债权190万元，发生破产费用10万元，欠税款130万 元。,请回答
20、如下问题： 1哪些属于别除权，金额为多少? 2哪些属于抵销权，金额为多少? 3哪些属于取回权，金额为多少? 4哪些属于撤销权，金额为多少? 5破产企业管理的财产中，哪些属于破产财产，金额为多少? 6哪些属于破产债权，金额为多少? 7破产财产应按怎样的顺序分配，每一顺序分配的金额为多少?,正确回答： 1A银行对破产企业拥有的实际债权本息共240万元(扣除未到期利息20万元)可以就抵押物优先受偿，属于别除权。 2B公司欠破产企业债务190万，可以抵销破产企业所欠B公司的债权，属抵消权。,3、第2号房屋160万元属于租用B企业的房屋，B企业可以通过清算组行使取回权。 42000年12月1日破产企业主
21、动放弃对E公司的到期债权100万元，清算组应行使撤销权予以撤销。,5以下属于破产财产： 第1号房屋超过抵押债权部分的60万应计入破产财产； 对外投资的140万元；专有技术所价值的70万元；破产前职工以资本金方式投入的金额30万元；行使撤销权追回破产企业已放弃的债权100万元。以上五项破产财产共计400万元。,6以下属于破产债权： B公司拥有的、扣除抵消权行使以后的债权共510万元； C公司为破产企业担保形成的350万债权； D公司直接损失额140万元。 破产债权共计1000万元。,7破产财产应当按照下列顺序分配： 优先拨付破产费用10万元； 拨付所欠税款130万元，但不考虑税收罚款； 剩余26
22、0万元破产财产按比例清偿破产债权。,四川长虹再获南方证券破产案受偿财产千万元 2010年03月03日 00:42 新浪科技,四川长虹今日发布公告称，近日收到南方证券破产案第二次分配的破产财产约1003.83万元，加上2008年6月第一次获得的受偿资产7338.76万元，两次受偿资产共计约9054.48万元。 在南方证券进入破产清算程序后，四川长虹于2006年8月向南方证券破产清算组进行了债权申报并依法得到受理。,2008年4月20日，四川长虹收到南方证券股份有限公司破产清算组权利申报审核通知书，确认四川长虹对南方证券享有破产债权金额合计约2亿元。,2008年5月4日，根据南方证券破产案第二次债
23、权人会议通过的第一次破产财产分配方案，四川长虹对应的南方证券债权第一次获得的受偿资产包括：在上海证券交易所上市的哈药集团股份有限公司流通股份约420万股、哈飞航空工业股份有限公司流通股份109万股、现金约708.27万元。 以2008年6月25日收盘价计算，四川长虹因受偿持有的哈药集团股份有限公司流通股份市值4914.77万元，哈飞航空工业股份有限公司流通股股份市值1715.72万元。,南方证券的原总裁、董事长阚治东已被依法采取强制措施,阚治东,1.某国有企业因经营管理不善，依法被人民法院宣告破产。经管理人确认：（1）该企业的全部财产变价收入为300万元；（2）向建设银行信用贷款66万元；（3
24、）其他债权合计为300万元；（4）欠职工工资和法定补偿金65万元，欠税款35万元；（5）管理人查明法院受理案件前3个月无偿转让作价为80万元的财产（不包括在以上变价收入中）； （6）破产费用共30万元。问：本案中，中国建设银行某支行可以得到多少清偿额？,回答：（1）破产财产的确定根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，无偿转让财产的，管理人有权请求人民法院予以撤销，由于以上破产企业法院受理案件前3个月无偿转让作价为80万元的财产，所以该行为无效，该财产应该追回，并入破产财产分配破产财产中，破产财产300+80380（万元）。（2）破产债权的确定根据题意，破产债权为300+66366（万元）。,（3）破产分配破产费用30万元应该优先支付，其次是职工的工资65万元，再次是欠缴的税款35万元，所以剩余的清偿破产债权的破产财产380306535250（万元）清偿率250/36610068.3建行的破产债权为66万元，因此建行获得的债权清偿数为：清偿数清偿率建行的破产债权6668.3=45.08（万元）。,
