1、1公司法讲义及思考题(导论和第一章) (1)前 言 一、学习目的和要求 二、本课程的学习内容 理论和争议 ? 现状与发展 问题及解决 三、学习与研究方法 四、本课程的内容和框架结构 五、学习参考资料 教材和著作 赵旭东主编：公司法学 （第二版） ，高等教育出版社 2006 年版。 江平主编，方流芳副主编：新编公司法教程 （第二版） ，法律出版社。 周友苏著：公司法通论 ，四川人民出版社 2002 年版。 （台）柯芳枝著：公司法论 ，三民书局印行，1997 年版。 （日）末永敏和著， 金洪玉译：现代日本公司法 ，人民法院出版社2000 年版。 （德）托马斯莱塞尔、吕迪格法伊尔著：德国资合公司法
2、（第三版） ，高旭军、单晓光、刘晓海、方晓敏等译，法律出版社 2004 年版。 【加拿大】布莱恩 R柴芬斯著：公司法：理论、结构和运作 （牛津法学教科2书译丛） ，法律出版社 2001 年 4 月版。 张维迎著：企业理论与中国企业改革 ，北京大学出版社 1999 年版。 刘连煜著：公司法理论与判决研究 ，法律出版社 2002 年版。江平主编、赵旭东副主编：法人制度论 ，中国政法大学出版社 1994 年版。 蒋大兴著：公司法的展开与评判方法?判例?制度 ，法律出版社 2001 年版。 王红一著：公司法功能与结构法社会学分析公司立法问题研究 ，北京大学出版社 2002 年版。 Gower and
3、Davies, Principles of Modern Company Law (8th ed), Thomson, Sweet & Maxwell 2008. Larry E. Ribstein and Peter V. Letsou, Business Association (4th ed), Anderson Publishing Co 2003. Adolf A. Berle, Jr. and Gardiner C. Means, The Modern Corporation and Private Property, Revised edition, Adolf A. Berle
4、,1968. Frank H. Easterbrook and Daniel R. Fischel, The Economic Structure of Corporate Law, Harvard University Press, 1991 网络资源 法学期刊和法学网站(学术期刊网；人大报刊复印资料；国外： ） 国内相关立法 中华人民共和国民法通则 （1986 年） 中华人民共3和国公司法 （1993 年通过, 2005 年修正）及最高法院司法解释 中华人民共和国企业破产法 （2006 年 8 月通过） 中华人民共和国中外合资经营企业法 （1983 年通过，1986 年，1987 年修订）
5、及实施条例 （2001 年） 中华人民共和国中外合作经营企业法 （1988 年通过，2000 年修改） 中华人民共和国外资企业法1986 年通过，2000 年修改）及实施细则 （1990 年发布，2001 年修改） 中华人民共和国公司登记管理条例 （1994 年，2005年） 中华人民共和国证券法 （1998 年 12 月 29 日，2005 年修订） 我国企业财务通则 、 企业会计准则 、中华人民共和国会计法 、 税收征管 法 、 反不正当竞争法等法律法规有关企业的规定 我国关于外资保险、证券等公司、外资股份有限公司的法律法规 证监会对上市公司管理的有关规定 国外立法 United King
6、dom Companies Act 2006 Takeover Code Combined Code of Corporate Governance UK Listing Rules United States Delaware General Corporation Law 4the Securities Act 1933 and the Securities and Exchange Act 1934 New York Stock Exchanges Listed Company Manual Harvard Law School Corporate Governance Blog Ger
7、many Act on public limited liability company, AktG The German Civil Code The German Takeover Code The Securities Trading Act German Corporate Governance Code (GCGC) France the Code de Commerce (Commercial Code) European Union Primary legislation and case-law can be accessed via the EUR-Lex portal 导
8、论 一、企业（公司）的意义 对社会、国家和个人的影响 二、企业（公司）法的意义 （一）制度、法律制度与公司法 范围、方式及其关系 （二）经济学的视角与工具 交易成本 （Transaction Costs) 卸责 (Shirking) 有限理性 (Bounded Rationality) 5代理成本 (Agency Costs) 机会主义 (Opportunism) 危险成本 (Risk Bearing Costs) （三）法经济学与法社会学的视角 企业与政府的关系（不同理论） 特许理论（the concession theory of corporations） 伯利和闵斯有关“公司所有与公司
9、控制相分离”理论 公共选择理论（public choice theory ） 企业合同理论（the contractual theory of the firm） 法律与经济的关系 经济体制、市场结构与企业（公司）法 第一章 公司法概述 第一节 公司的概念和特征 一、公司的概念 外文中的“公司” 不同学科中的“公司” 不同法系中的“公司” 二、公司的法律特征 1依法设立 企业形式法定主义与企业的法律形态。公司必须选择公司法规定的公司形式、具备公司法规定的相应条件并按公司法规定的程序注册才能成立，才能取得法人资格及从6事经营的资格。 有关（法人）公司本质的理论：公司是法律的创造，还是实际的存在？
10、 法人否认说 法人拟制说 法人实在说：法人有机体说和法人组织体说 有关公司本质的学说： 公司“实在”说、 “契约”说、 “合同关系”说、 “人造实体”说等 现代意义上的公司本质上是立法技术根据经济需要所确定的一种企业组织形式。 2以营利为目的公司的社会责任 获利的目的、经营的连续性和确定性。 公司必须以营利为目的的特征使公司区别于行政管理公司、公益法人、国家机关等法人形式。 公司的社会责任，意味着重新定义公司的目标，除了利润最大化外，还要加入一些社会价值。 道奇兄弟诉福特公司案（Dodge v. Ford Motor Company） 道奇兄弟（Dodge brothers）是福特公司(For
11、d Motor Company)的股东，公司成立若干年后，福特公司宣布不再按以前的标准支付特别的股利给道奇兄弟，原因是为了将利益分给尽可能多的成员，帮助他们的生活和家庭。道奇兄弟起诉要求获得特别股利的分配。法院判决认为：7一个商事公司组织和运营的目的主要是为股东的利益，董事权力的行使是为达到这一目的选择不同的手段，而不能扩展到改变目的本身，减少利益，或者在股东中不分配利润并将利润用于其他目的。 A. P. Smith Mfg. Co. v.Barlow 一家公司捐赠给普林斯敦（Princetion）大学美元，公司股东认为该捐赠为公司越权行为，应当无效。公司管理者认为，此行为没有越权，因为有利于
12、公司投资和改善公司形象，进而创造了有利于公司活动的环境。并且，符合了社会公众对于此类具有社会性公司行为的期待。 新泽西州最高法院对该案的判决认为：当国家福利主要掌握在个人手中，他们履行作为公民自由为慈善目的捐赠的责任。随着大部分财富流入公司手中以及税收的重负由个人承担，个人已不能适应增长的慈善的需要。因此，他们有理由求助于公司以与个人同样的方式承担作为一个好公民的现代义务。 3独立的法人法人人格否认法理 公司属于营利性的社团法人。 我国将公司称为“企业法人”。 法人的要件： 独立财产 独立的组织机构：公司法人治理机构 独立承担财产责任 8案例讨论：上海华龙电器公司诉珠海南方贸易公司货款纠纷案（
13、见教材） 公司法人格否认： 公司法人格否认的目的在于弥补法人制度的缺陷，实质上是对法人制度的完善。 判定公司人格的合法性必须在具体法律关系中才能准确把握，需要在特定的法律关系中对公司人格加以否认。 我国新公司法第 20 条之规定: 公司股东不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 4有限责任 萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案（Salmon v. Salmon & Co. Ltd., 1897） 萨洛蒙先生原为个体商人，拥有一家鞋店。1892 年依公司法的规定建立了萨洛蒙有限责
14、任公司，有七名股东：萨洛蒙先生、萨洛蒙太太和他们的五个子女。公司发行了20007 份股份，其中，萨洛蒙先生占 20001 股，其余每人各占一股。公司成立后的第一次董事会批准萨洛蒙先生将其鞋店卖给公司，售价 38782 英镑，其中，20000 英镑作为萨9洛蒙先生认缴公司的股金，计 20000 股；10000 英镑作为公司欠其债务，并由公司资产作为担保；其余以现金支付。公司以后由陆续对外借了部分债务，未设抵押。1893 年，公司因无力支付到期债务被依法清算，清算结果是公司有资产 6000 英镑，欠债除萨洛蒙先生的 10000 英镑外还有7000 英镑非担保债务。萨洛蒙先生要求公司优先偿付其有担保
15、的债权。公司清算人代表无担保的债权人起诉萨洛蒙先生，认为他与公司实际为同一个人，他应对普通债权人承担赔偿责任，并且本人债权不应当向公司求偿。 5团体性 一人公司问题 传统上认为公司为社团或契约，各国公司法一般对于有限责任公司和股份有限公司一般都有法定最低人数的限制。 由于一人公司在法律上和经济上均不可避免，目前，“一人公司”在立法和理论上已获接纳。 一人公司（One man company, Einmanngesellschaft） ，是指公司股份或出资额由一个股东持有。一人公司有形式意义的一人公司和实质意义的一人公司之分。 关于一人公司的法学根据。 我国新公司法第二章第三节之规定。 第二节
16、公司的种类 一、公司在理论上的分类 10（一）依股东承担责任的形式不同，可将公司划分为： 无限公司 两合公司 股份有限公司 股份两合公司 有限责任公司 （二）依公司的信用标准不同，可将公司划分为： 人合公司 资合公司 人合兼资合的公司 （三）依公司的公开性不同，可将公司划分为： 封闭公司Private company（英）or Close Corporations（美） 公开公司(Public Company or Publicly Held Corporations) （四）依公司之间的关系不同，可以将公司区分为： 母公司和子公司 本公司和分公司 案例讨论：兴业百货公司诉天路皮革有限公司广州分公司案（见教材） （五）关联公司 1. 关联公司的概念 关联公司(Affiliated Companies)，也被称作关系企业、结合企业或关联企业（Verbundenne Unternehmen） 、公司体系等。 关联公司并不是公司法上的一种公司形态或独立的法律实体，而是许多具有特定经济关系的公司的联合体。由
