1、第一讲 法律方法导论,一、“法律方法”的概念,1、德国：法律方法乃是一种关于如何形成司法裁判的方法论。德国传统下，亦称为“法学方法论”：除了考察和研究法律适用和解释的技术以外，同时还研究这些具有技术性的法律方法背后的相关的法哲学问题，如法律适用的一般结构、超越法律规范的评价标准、个案裁判的正当性以及怎样通过法律方法实现正义的问题等。,拉伦茨：法学方法，确切地说也就是在私法领域将法律规范适用于需要裁判的“案件”的方法、适用法律过程中队法律进行解释的方法以及法院发展法律的方法。 狭义：法律家适用法律过程中认识法律和解释法律的方法。 广义：既包括一个将事实与规范对接的过程，还保护法律续造和发现新法律
2、的过程。,2、英美：指在特定法律制度或法规之下，用于发掘相关的原则及规则，以解决具体的难题或争议之方法的知识体系。（legal method）,二、法律方法的特征,1、法律方法的是建立法律共同体的职业思维。 “象法律人一样思考”。“哈佛大学法学院名言”。“英王与柯克的对话”。 2、法律方法是具有相对自足性的知识体系。 法律方法自足性的批判（哲学解释学、法律现实主义、批判法学） 法律方法自足性的意义：（1）建立解释共同体（2）维护法律确定性（3）检验司法判决的工具,3、法律方法具有教义学的知识属性。 法教义学乃是一门将现行实在法秩序作为坚定信奉而不加怀疑的前提, 并以此为出发点开展体系化与解释工
3、作的规范科学。它对现行法秩序的合理性保持确信，并在此背景下开展体系化与解释的工作。 4、法律方法是以司法中心的法律应用技术。 从立法中心向司法中心；从宏大叙事向微观论证,三、法律方法的意义,1、明确权力界限，确保权力分工 2、加强法官的自我监督，维护法的安定性。从法律感到法律方法 3、检验司法裁决的工具 4、维护“法的内在道德属性”。,四、法律方法的发生：事实与规范不对称,1、事实可与规范相适应：数字 “以上”、“以内”是否包含本数 2、事实可与规范相对适应：持“武器”抢劫；“机动车”“醉酒” 3、事实与规范不能适应：价值条款、不确定条款 4、事实缺乏规范标准：法律漏洞 （违背校规被开除是应提起行政诉讼还是民事诉讼？） 5、事实与规范形式上适应但实质上不适应。（合法而不合理）古特小儿科医生案,五、法律方法的体系,1、法律适用的一般过程（描述性） （1）案情描述 （2）经验判断（3）寻找法律 （4）分析事实构成（5）解释法律（6）适用规则（7）论证评估（8）结论表达,2、法律方法的体系（规范性）,（1）事实认定 （2）法律发现 （3）法律解释 （4）法律推理 （5）利益衡量 （6）法律论证 （ 7）漏洞补充,
